Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 по делу n А63-10696/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

в Минюсте РФ 15.11.1996 № 1198 (далее – Правила учета газа).

В соответствии с ч. 2 ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно ч. 2 ст. 539 ГК РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям знергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Как указано в пункте 1 статьи 541 Кодекса, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу пункта 1 статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 статьи 543 Кодекса обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

В порядке пункта 2.1 Правил учета газа потребление газа без использования приборов учета не допускается. При отсутствии узлов учета газа у потребителя газа, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по проектной мощности установок исходя из 24 часов их работы в сутки за время неисправности узлов учета газа (пункт 2.2 Правил учета газа). На каждом узле учета с помощью средств измерений должны определяться время работы узла учета; расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях; среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное давление газа (пункт 2.4 Правил учета газа). Согласно пункту 2.8 Правил учета газа пределы измерений узла учета должны обеспечивать измерение расхода и количества во всем диапазоне расхода газа.

В силу пункта 25 Правил № 162 ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы принадлежат. Каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа.).

Правила поставки газа определяют узел учета как комплект средств измерений и устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Как правильно указал суд первой инстанции, в отношениях по поставке (получению) газа стороны руководствовались договором поставки газа № 49-5-0025/13 от 29.11.2012, заключенным на основании норм вышеприведенных нормативно-правовых актов. Как установлено, ответчик обращался в Арбитражный суд Ставропольского края с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора (дело № А63-3121/2013). Определением Арбитражного суда Ставропольского края по делу № А63-3121/2013 от 30.04.2013 исковое заявление ОАО «ЮгРосПродукт» возвращено.

19 декабря 2013 истцом в адрес ответчика направлено дополнительное соглашение от 16.12.2013 № 49-5-0025/13-1П/14 к договору поставки газа № 49-5-0025/13 от 29.11.2012 (получено 23.12.2013, что подтверждается почтовым уведомлением).

Ответчик не возвратил подписанное дополнительное соглашение, возражения либо отказ от его подписания не представил, в суд с исковым заявлением об урегулировании преддоговорного спора не обратился, продолжил отбор газа. Следовательно, на основании п. 11 Правил поставки газа в Российской Федерации дополнительное соглашение считается заключенным на условиях поставщика.

В соответствии с п. 4.1 количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам (приборам учета), входящим в состав узла учета газа поставщика, установленным на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления покупателя и (или) ГРО. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя.

Данные условия договора соответствуют положениям, содержащимся в пп. 22, 23 Правил поставки газа № 162, п. 2.2 Правил учета газа, действовавших в спорный период.

В рамках дела № А63-4593/2013 при рассмотрении иска о взыскании задолженности по указанному договору поставки за март 2013 года судом первой инстанции была проведена метрологическая экспертиза, по результатам которой установлено, что узлы учета расхода газа истца и ответчика соответствуют установленным требованиям и пригодны к эксплуатации, что подтверждено свидетельствами о поверке и сертификатами соответствия приборов учета требованиям Госстандарта.

Вступившим в законную силу постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2014 по делу № А63-4593/2013 решение от 23.06.2014 изменено. Указано, что при определении задолженности за спорный период необходимо принимать данные узла учета газа ответчика - Turbo Flow TFG, заводской номер 9170.

Как следует из части 2 статьи 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

06 августа 2013 года ответчик произвел демонтаж расходомера Turbo Flow TFG, заводской номер 9170, и установил расходомер Turbo Flow TFG, заводской номер 5951.

12 ноября 2013 года истцом в адрес ОАО «ЮгРосПродукт» направлено письмо № 03-6161 о намерении провести проверку технического состояния узла учета газа в с. Красногвардейском. Письмом от 28.11.2013 исх. № 2036 ОАО «ЮгРосПродукт» согласовал дату проведения совместной проверки технического состояния узла учета газа - 03.12.2013.

03 декабря 2013 года в ходе проверки термоанемометрического расходомера газа ОАО «ЮгРосПродукт», установленного на Красногвардейском заводе стекла, истцом установлен ряд нарушений метрологических правил и фактических несоответствий, допущенных ответчиком при установке и эксплуатации узла учета газа:

а) в копии акта Ростовского ЦСМ № 01-02916 от 31.07.2013 указан населенный пункт п. Красная Гвардия, а не с. Красногвардейское, Q н мин. - 272,5 х Р абс м3/ч (по расчету согласно п. 1.1.2.1. паспорта на TFG QH МИН- 152,058 м3/ч), Q н мах.-108990,8 х Р абс м3/ч (по расчету согласно п. 1.1.2.1. паспорта на TFG QH мах- 57782,17 м3/ч), в п.6 нет отметок о соответствии алгоритма и нормы погрешности;

б) в копии протокола замера и монтажа блока ПП, находящегося в паспорте на TFG, отсутствует дата поверки металлической рулетки, которую использовали для замера наружного диаметра измерительного трубопровода;

в) отсутствует копия документа, дающего право инженеру-монтажнику Поддубному осуществлять монтаж блока ПП;

г) отсутствует копия приложения к свидетельству о поверке TFG с указанием настроечных коэффициентов;

д) в представленной документации присутствует копия свидетельства об утверждении типа СИ (TFG) с МПИ-3 года, а в копии акта Ростовского ЦСМ на TFG указан МПИ-2 года;

е) отсутствует документация на датчик давления ДД-415;

ж) согласно копии паспорта на TFG не указан период самоочистки, следовательно, должно проводиться техобслуживание TFG 1 раз в 3 месяца (п. 3.2.4 руководства по эксплуатации TFG), чего на момент проверки проведено не было (по копии паспорта на TFG монтаж был произведен 06.08.2013). В нарушение п. 3.2.2 руководства по эксплуатации TFG не представлены распечатки почасовых и посуточных отчетов (комиссии представили  распечатку потребленных объемов газа за ноябрь 2013 года без подписи и печати). Не представлены архивы, находящиеся в расходомерном шкафу TFG с момента установки TFG (06.08.2013) до 01 ноября 2013 года;

з) при освидетельствовании блока ПП обнаружена дата изготовления - 09.2013, тогда как акт Ростовского ЦСМ датирован 31.07.2013.

В результате узел учета расхода газа (TFG), находящийся на территории ОАО «ЮгРосПродукт» в с. Красногвардейское, не  был принят ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» в эксплуатацию  и  не  опломбирован.

Представители ОАО «ЮгРосПродукт», присутствовавшие при проведении проверки, от подписания акта отказались.

Пунктом 4.5 договора поставки газа № 49-5-0025/13 от 29.11.2012 предусмотрено, что в случае несогласия с объемами поданного-принятого газа стороны проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества объема с составлением акта. Стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, несогласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты.

Согласно ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Для выяснения вопросов о соответствии установленного узла учета требованиям законодательства, определении количества газа, исходя из проектной мощности оборудования ответчика судом была назначена судебная экспертиза, производство которой поручено экспертам федерального государственного унитарного предприятия «Всероссийский научно-исследовательский институт расходометрии» г. Казань Шарафутдинову Р.Г., Борисову А.А. Эксперты предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

На разрешение экспертов поставлены следующие вопросы:

1) определить количество (объемного расхода) газа (м3/час), исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования ОАО «ЮгРосПродукт»;

2) установить, соблюдаются ли на узле учёта газа - Turbo Flow серии TFG-S, принадлежащем ОАО «ЮгРосПродукт», нормативные требования «Методики выполнения измерений при помощи расходомеров Turbo Flow серии TFG;

3) определить, возможен ли достоверный учёт газа по расходомеру Turbo Flow серии TFG, принадлежащему ОАО «ЮгРосПродукт», без соблюдения требований «Методики выполнения измерений при помощи расходомеров Turbo Flow серии TFG;

4) установить, определяется ли прибором учета расхода газа ОАО «ЮгРосПродукт» - расходомером Turbo Flow серии TFG время работы узла учета, расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях, среднечасовая и среднесуточная температура газа, среднечасовое и среднесуточное давление газа;

5) определить, защищен ли прибор учета расхода газа ОАО «ЮгРосПродукт» от несанкционированного вмешательства.

По результатам экспертного исследования установлено, что на узле учета газа Красногвардейского завода стекла ОАО «ЮгРосПродукт» по адресу: Ставропольский край, Красногвардейский район, с. Красногвардейское, ул. Орджоникидзе, 106, в августе 2013 года был установлен расходомер термально-массового типа Turbo Flow серии TFG-S зав. №5951 (далее - прибор, расходомер). Расходомер предназначен для измерения объемного расхода и объема газа, приведенного к стандартным условиям, в системах контроля и учёта очищенного и осушенного природного газа по ГОСТ 5542.

Принцип измерений основан на измерении массовой скорости потока газа в одной точке поперечно сечению трубопровода. Мощность, необходимая для поддержания постоянной разницы температур между термоанемометром и измеряющим температуру газа термопреобразователем, пропорциональна массовой скорости потока газа, прошедшего через измерительное сечение. Текущее значение расхода газа вычисляется по значению рассеиваемой тепловой мощности термоанемометра, составу и теплофизическим свойствам газа, параметрам давления, а также размерам чувствительного элемента ПП и площади поперечного сечения трубопровода.

В качестве газопотребляющего оборудования установлены и используются коммунально-бытовые и промышленные установки. Эксплуатация вышеперечисленного ГПО производится при потреблении в качестве топлива, очищенного и осушенного природного газа по ГОСТ 5542.

По поставленным судом вопросам экспертным заключением даны следующие ответы:

По вопросу 1 вопросу эксперты пришли к выводу, что исходя из представленной документации невозможно сделать однозначный вывод о составе эксплуатируемого ГПО, что, в свою очередь, не позволяет определить объемный расход ГПО, при этом эксперты не были допущены на Красногвардейский завод стекла ОАО «ЮгРосПродукт», в связи с чем  Проведение работ было сорвано, что не позволило определить количество (объемный расход) газа (м3/ч), исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования Красногвардейского завода стекла ОАО «ЮгРосПродукт».

По вопросу 2 вопросу эксперты пришли к выводу, что эксплуатация расходомера Turbo Flow серии TFG-S зав.№ 5951 при значениях Q min=272,5 Рабс меньших минимальных предельно допустимых значений Qmax = 340,59 Рабс является нарушением нормативных требований технической документации на расходомеры серии Turbo Flow TFG и, соответственно, нарушением методики выполнения измерений при помощи расходомеров Turbo Flow серии TFG. Указанные значения эксперты получили расчетным путем.

Ввиду отсутствия в материалах дела документов, удостоверяющих проведение технического обслуживания, а также доказательств реализации функции самоочистки ПП расходомера оснований утверждать, что вышеописанные требования соблюдаются и достоверный учет газа обеспечен, нет.

По вопросу 3 вопросу эксперты пришли к выводу, что достоверный учет газа по расходомеру Turbo Flow серии TFG, принадлежащему ОАО «ЮгРосПродукт», при его эксплуатации ниже предельно допустимого Qmin ~ 340,59 • Рабс невозможен. Рассматриваемый расходомер работает с ненормированными пределами погрешности измерений.

 По вопросу 4 вопросу эксперты пришли к выводу, что расход при рабочих условиях прибором учета ОАО «ЮгРосПродукт» не определяется. 

По 5 вопросу эксперты пришли к выводу, что прибор учета расхода газа ОАО «ЮгРосПродукт» от несанкционированного вмешательства не защищен в связи с недопуском экспертов к УУГ, что, в свою очередь, не позволило