Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2014 по делу n А63-5548/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

снабжения электрической энергией потребителей. В частности, к субъектам розничных рынков отнесены и энергоснабжающие организации, осуществляющие продажу потребителям произведенной или купленной электрической энергии и совмещающие эту деятельность с деятельностью по передаче электрической энергии (пункт 2 и подпункт "г" пункта 3 указанных Правил).

По смыслу статьи 6 Закона N 36-ФЗ (в системном единстве с иными приведенными выше нормативными положениями) понятие "деятельность" следует толковать как относительно устойчивую и систематическую совокупность действий хозяйствующего субъекта, предполагающую определенный круг контрагентов, заинтересованных в экономически и юридически обоснованных результатах таких действий. Вместе с тем законность реорганизации соответствующего хозяйствующего субъекта не может рассматриваться в отрыве от ее экономической целесообразности, перспективы эффективной работы вновь создаваемых юридических лиц, призванных (как коммерческие организации) извлекать прибыль, обеспечивать рабочие места, имея при этом реальных либо потенциальных заказчиков товаров (работ, услуг).

При этом   антимонопольный орган должен доказать правовые и фактические основания для принятия оспариваемого решения

Данный подход изложен в определении ВАС РФ от 24.04.2009 N 4358/09 по делу N А44-300/2008.

Как следует из оспариваемого решения УФАС от 14.12.2011, антимонопольный орган сделал вывод о том, что ГУП осуществляет совмещение видов деятельности на основании наличия у ГУП переданного ему на праве хозяйственного ведения имущества, утверждения тарифов по передаче электрической энергии и установление сбытовой наценки.

Анализ видов деятельности, хозяйственных договоров, объемов, приходящихся на каждый вид деятельности (передача, оперативно-диспетчерское управление, производство и купля-продажа), доходов от этих видов деятельности, анализа естественно-монопольной (передача и оперативно-диспетчерское управление электроэнергией) и конкурентной (производство и купля-продажа электроэнергии) составляющей не проводилось. Документально подтвержденных выводов о том, что при существующем положении имеется злоупотребление  монопольным   положением на соответствующем товарном рынке,   и не соблюдение интересов потребителей электроэнергии в решении не содержится.

Экономических и правовых обоснований того, что реорганизация ГУП приведет к устранению нарушений, не имеется.

При этом не имеется обоснования экономической целесообразности, перспектив  эффективной работы вновь создаваемых юридических лиц, призванных (как коммерческие организации) извлекать прибыль, обеспечивать рабочие места, имея при этом реальных либо потенциальных заказчиков товаров (работ, услуг), соблюдение интересов края, муниципальных образований, населения.

Проверяя решение антимонопольного органа на соответствие законодательству об электроэнергетике, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ГУП не осуществляет такого вида ка оперативно-диспетчерское управление.

Согласно статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оперативно-диспетчерское управление в электроэнергетике - комплекс мер по централизованному управлению технологическими режимами работы объектов электроэнергетики и энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, если эти объекты и устройства влияют на электроэнергетический режим работы энергетической системы и включены соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике в перечень объектов, подлежащих такому управлению.

Антимонопольным органом не представлены надлежащие и достоверные доказательства, подтверждающие осуществление заявителем деятельности по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, а также по производству электрической энергии.

При рассмотрении вопроса о наличии вида деятельности по передаче электрической энергии суд первой инстанции правомерно учел следующее.

Нормативное определение понятий «передача электрической энергии» и «распределение электрической энергии» дано в постановлении Правительства Российской Федерации от 11.07.2011 № 526 «О реформировании электроэнергетики Российской Федерации».

Согласно названному постановлению, передача электрической энергии (мощности) представляет собой оказание коммерческим организациям независимо от организационно-правовой формы - субъектам оптового рынка электроэнергии (мощности) услуг по передаче электроэнергии (мощности) по магистральным линиям электропередачи.

Термин «распределение электрической энергии (мощности)» означает оказание коммерческим организациям независимо от организационно-правовой формы - субъектам оптового и розничных рынков услуг по поставке электрической энергии (мощности) потребителям по электрическим сетям.

Признаки, квалифицирующие передачу электроэнергии, указывают на деятельность: по оказанию услуг субъектам оптового рынка электроэнергии; по передаче электроэнергии по магистральным линиям электропередачи; по передаче электроэнергии к распределительным электрическим сетям.

Распределение электрической энергии обладает следующими признаками: деятельность по оказанию услуг субъектам оптового и/или розничного рынков электроэнергии; деятельность по оказанию услуг по предоставлению электрической энергии конечным потребителям; деятельность по оказанию услуг по поставке электрической энергии по распределительным электрическим сетям.

В терминах «распределение электрической энергии» и «передача электрической энергии» имеются принципиальные различия, заключающиеся в следующем.

Передача электроэнергии - это услуга по передаче электроэнергии (мощности) по магистральным линиям электропередачи.

Распределение электроэнергии - это услуга по поставке электрической энергии (мощности) потребителям по электрическим сетям.

Круг субъектов электроэнергетики при распределении электрической энергии шире, а при передаче электроэнергии ограничен только субъектами оптового рынка электроэнергии и исключает передачу электроэнергии конечным потребителям. Передающие линии и их диспетчерское управление имеют отличительную особенность - по передающим линиям электроэнергия может двигаться как в одном направлении, так и в другом направлении по всей территории Российской Федерации, в том числе между субъектами Российской Федерации. В распределительных линиях энергия движется всегда в одном направлении от распределительного пункта к потребителю и только в пределах границ (как правило) субъекта Российской Федерации.

Помимо этого передающие и распределительные электрические сети различаются по потребительским свойствам товара, который транспортируется (передается) по сетям (линиям электропередач), это электроэнергия (товар) - высоковольтная от 100 000 вольт и более. По распределительным сетям транспортируется электроэнергия (товар) низковольтная 30 000 вольт и менее, до 220 вольт. Линии также отличаются по конструкции и технологии транспортировки (передачи, поставки) электроэнергии распределительные сети, не тождественны магистральным линиям электропередачи (по ГОСТ 24291 -90), характерным для передающих электрических сетей. При этом и целевое назначение оказываемых услуг различно. По передающим сетям производится передача большой мощности, измеряемой от сотен до тысяч мегаватт энергии, а по распределительным сетям поставляется мощность в пределах от десятков мегаватт до нескольких киловатт энергии. Услуга по распределению электрической энергии (поставка) предназначена для нужд конечного потребителя на розничном рынке. Передача электрической энергии - услуга субъектам оптового рынка, в целях её дальнейшего транзита в смежные электрические сети.

Суд первой инстанции правильно указал, что учитывая вышеизложенное, а также принимая во внимание, что в действующем законодательстве в сфере электроэнергетики отсутствует четкое разграничение понятий «передача», «распределение», «поставка» электрической энергии, указанные термины сугубо технологические, узко отраслевые, применимы только для функционирования электроэнергетики, как отрасли производства электроэнергии и не соответствуют рыночным понятиям, товарно-денежным отношениям, закрепленным в Гражданском кодексе Российской Федерации.

В данном случае вопросы коммерческой деятельности в энергетике, могущие повлечь утрату статуса юридического лица - участника гражданских правоотношений, должны рассматриваться в совокупности и взаимосвязи.

В силу прямого указания закона,  для квалификации  действий как нарушение запрета, предусмотренного статьей 6 Закона № 36-ФЗ, необходимо установить, что предприятие осуществляет услуги по передаче электрической энергии.

При квалификации деятельности предприятия и отнесению её к деятельности по «передаче электроэнергии» или «распределению электроэнергии» необходимо учитывать особенности и фактические технические возможности электрических сетей и электросетевого хозяйства, целевое предназначение оказываемых услуг, то есть средств, необходимых для осуществления указанных видов деятельности. Следовательно, невозможно сделать вывод об осуществлении предприятием той или иной деятельности, основываясь только на нормах права в отрыве от установления фактических возможностей объектов электросетевого хозяйства данной организаций осуществлять какую-либо деятельность или оказывать определенные услуги в сфере электроэнергетики.

В соответствии с экспертным заключением от 26.12.2011 (т.1, л.д. 64-86) выработанная генерирующими предприятиями и продаваемая на оптовом рынке электрическая энергия, купленная ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» на основании договоров купли-продажи, поступает всистемообразующую электрическую сеть, принадлежащую Федеральной сетевой компании ОАО «ФСК ЕЭС России».

Далее энергия поступает в электрическую сеть, принадлежащую филиалу ОАО «МРСК Северного Кавказа» - «Ставропольэнерго», откуда через питающие центры, также принадлежащие филиалу «МРСК Северного Кавказа» - «Ставропольэнерго», по фидерам 10кВ (преимущественно) и 6 кВ (частично), принадлежащим заявителю, поступает в распределительные сети городов и других населенных пунктов Ставропольского края. Указанные распределительные сети городов и других населенных пунктов принадлежат ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро». В собственность предприятия входят также воздушная линия Л-529, напряжением 35 кВ (тысяч вольт), протяженностью 26 км, и двухтрансформаторная подстанция 35/6 кВ «Камыш Бурун». На всем своем протяжении Л-529 не имеет ответвлений и не питает иных потребителей, кроме объектов электроснабжения ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро». Подстанция 35/6 кВ «Камыш Бурун» обеспечивает электрической энергией только потребителей ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро».

 Суд первой инстанции, оперируя таким понятиями, как передача электроэнергии и распределение электроэнергии, установленными постановлением Правительства Российской Федерации от 11.07.2011 № 526 «О реформировании электроэнергетики Российской Федерации»,  пришел к правильному выводу о том, что предприятие осуществляет в основном деятельность по распределению электроэнергии.

Электрическая энергия поступает в распределительные электрические сети напряжением 6-10 кВ от электрических сетей, принадлежащих в основном сетевой компании - филиалу ОАО «МРСК Северного Кавказа» - «Ставропольэнерго». Кроме того, электрическая энергия поступает из сетей Северо-Кавказского филиала ОАО «Российские железные дороги».

В соответствии с постановлением Региональной тарифной комиссии Ставропольского края от 21.06.2011 № 38/5 «Об установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии для расчетов между сетевыми организациями Ставропольского края в 2011 году» заявитель оплачивает услуги по передаче электрической энергии указанных сетевых компаний по утвержденному тарифу.

Схемы объектов электроснабжения ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» показывают, что питающие центры, принадлежащие филиалу ОАО «МРСК Северного Кавказа» - «Ставропольэнерго» и Северо-Кавказскому филиалу ОАО «Российские железные дороги», образуют внешние периметры электроснабжения городов и других населенных пунктов, получающих электроэнергию от ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро». В основном вся полученная через внешние сети электрическая энергия распределяется ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» внутри периметров городов и населенных пунктов и почти не передаётся ни в какие другие смежные электрические сети.

Как указано в экспертном заключении, незначительное количество электроэнергии, согласно договорам на оказание услуг по передаче электроэнергии, передается двум электроснабжающим организациям: ОАО «Российские железные дороги» и ОАО «Горэлектросеть» г. Невинномысск.

Так, объем перетока электроэнергии в распределительную сеть ОАО «Российские железные дороги» за 11 месяцев 2011 года составил 1414 093 кВт-ч или 0,15 % от общего объема электроэнергии, поступившего за это время в ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» (942 546 915 кВт-ч). Вместе с тем за это время предприятием принято из сетей ОАО «Российские железные дороги» электроэнергии в объеме 95 153 160 кВт-ч. Объем перетока электроэнергии в распределительную сеть ОАО «Горэлектросеть» г. Невинномысск за 11 месяцев 2011 года составил 643 709 кВт-ч или 0,07 % от общего объема электроэнергии, поступившего за это время в ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро». Переток в сеть ОАО «Горэлектросеть» г. Невинномысск осуществляется только в одном участке ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» - в с. Кочубеевском.

Суммарное количество электроэнергии, переданное в распределительные сети других электроснабжающих организаций, составляет 0,22%, то есть очень незначительное количество по сравнению с электроэнергией, распределяемой ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» конечным потребителям.

Кроме того, эксперты указывают, что ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» осуществляет деятельность по обслуживанию распределительных электрических сетей двадцати одного объекта электроснабжения города и других населенных пунктов Ставропольского края. Используемое оборудование предназначено для распределения электрической энергии в основном конечным потребителям на напряжениях 10 кВ, 6 кВ и 0,4 кВ (население и др.). Таким образом, названные электрические сети являются системой электроснабжения значительной части городов и других населенных пунктов Ставропольского края.

Номинальные мощности и номинальные напряжения электрооборудования всех участков распределительной сети ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» не могут обеспечить передачу электроэнергии в обратном направлении - во внешнюю питающую сеть. Данный факт свидетельствует о невозможности осуществления заявителем вида деятельности по передаче электроэнергии, поскольку в распоряжении заявителя  нет соответствующих этому виду деятельности технических средств. Передающие электрические сети строятся на напряжение 100 кВ и выше. Электрооборудованием такого уровня напряжения ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро»