Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2014 по делу n А61-570/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

и реализацией вин.

1. ООО «Владимирский» получал спирт за проверяемый период от следующих поставщиков: ООО «Камад» ИНН 0708008582 (КБР) в количестве 4,2271300 т. дал, ООО «Виктория-Н» ИНН 0701110315 (КБР) в количестве 4,22671 т. дал.

2. Готовую продукцию (вино специальное «Портвейн» 0,7 л) ООО «Владимирский» отгружал следующим предприятиям-оптовикам: ООО «Лидер» ИНН 1516619967, ООО «Горизонт» ИНН 1517000200, ООО «Парус» ИНН 1517000143, ООО «Орион» ИНН 1516619646

3. От первых контрагентов-оптовиков ООО «Владимирский» продукция уходила оптовикам 2-го и 3-го звена в различные регионы России.

Контрольными мероприятиями установлено, что количество отгруженной продукции (вина специального «Портвейн») ООО «Владимирский» контрагентам 1 звена предприятиям-оптовикам значительно превышает задекларированную продукции. То есть, в бухгалтерском и налоговом учете ООО «Владимирский» не была отражена реализация алкогольной продукции в количестве: в 2009 году - 19,27128 т. дал, что составляет 275304 бут, в 2010 году - 121,0671 т. дал, что составляет 1729530 бут.

В ходе проведения выездной налоговой проверки ООО «Владимирский» в  рамках  осуществления мероприятий налогового контроля на основании ст. 93.1 НК РФ Межрайонной ИФНС России по г. Владикавказу проверяющими были направлены поручения об истребовании документов (информации), подтверждающих  поставку в адреса юридических лиц алкогольной продукции, произведенной ООО «Владимирский».

От следующих контрагентов получены ответы с приложением заверенных копий документов, подтверждающих поставки через «цепочку предприятий» алкогольной продукции, произведенной ООО «Владимирский» и не отраженной в учете и налогообложении  общества.

-ООО ПКФ «НВТ» ИНН 2540041982 КПП 253901001

-ООО Торговый дом « Растяпино» ИНН 5249045834 КПП 524901001

- ООО « СаратовАлкоТрейд»  ИНН 6452088026 КПП 645001001

- ОАО «Байкалфарм»  ИНН 0326012756 КПП 997350001

- ООО ТД «Эльдорадо»  ИНН 3329018663 КПП 332901001

- ООО «Мишель-Алко»  ИНН 6125019230 КПП 612501001

- ООО «Финист»  ИНН 6228011025 КПП 623001001

- ООО «Винтер К»  ИНН 6905053730 КПП 690501001

- ООО «Пивной мир»  ИНН 6731050600 КПП 672901001

- ООО « Ангарская водочная компания» ИНН 3801051700 КПП 380101001

- ООО « Долина» ИНН 2927005940 КПП 290101001

- ООО «Галион»  ИНН 5310009281 КПП 531001001

- ООО ТД «Карат»  ИНН 6015006165 КПП 602702001

-  ООО ТД «Империал»  ИНН 0326043419 КПП 032601001

- ООО ТД «Средний Урал»  ИНН 6629019222

- ГУП Республики Тыва «Чагытай»  ИНН 1701042339 КПП 17001001

- ООО «Фирма «Русский товар»  ИНН 3525204056 КПП 352010011

-   ООО «Криптон»  ИНН 1103020709 КПП 110301001

-  ООО «АРТ-Маркет»  ИНН 2801067681 КПП 280101001.

Предоставлены сертификаты, товарно-транспортные  накладные, счета-фактуры, справки к ТТН, удостоверения о качестве с указанием номера и даты розлива, указанием наименования вина, указанием организации-изготовителя, даты розлива, количества бутылок и их вместимость, количества транспортных мест, на всех документах имеются печати ООО «Владимирский».

Документально проверяющими было установлено, что налогоплательщиком не была отражена в полном объеме произведенная и отгруженная алкогольная продукция, и, как следствие, не были исчислены налоги – акцизы,  НДС и налог на прибыль.

В силу положений  статьи 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе про-водить налоговые проверки в порядке, установленном Кодексом и вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу не-обходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

При наличии вышеизложенных обстоятельств налоговый орган вправе определить суммы налогов расчетным путем на основании имеющейся информации о самом налогоплательщике или данных об иных налогоплательщиках, руководствуясь положениями  подпункта 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса РФ, что не может рассматриваться как ущемление прав налогоплательщика (определение, постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.2010 №5/10 по делу №А45-15318/2008-59/444).

Учитывая вышеизложенное, налоговая  инспекция правомерно применила положение ст. 31 НК РФ  по доначислению НДС, акцизов и налога на прибыль.

В соответствии со  статьей 143 Налогового кодекса РФ общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии с  подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В целях настоящей  главы передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг). Инспекцией  признана отгрузка алкогольной продукции по указанным выше ТТН, справкам к ТТН операцией по реализации алкогольной продукции, то есть объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

В  пункте 1 статьи 166 Налогового кодекса РФ предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании  статей 154 - 159 и  162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. В соответствии с  пунктом 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость является наиболее ранняя из следующих дат:

- день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

- день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В проверяемом периоде общество осуществляло операции, являющиеся объектом налогообложения в соответствии с пунктом 2 статьи 146 Налогового кодекса РФ. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчислялась налогоплательщиком в соответствии с пунктом 1 статьи 173 Налогового кодекса РФ по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Налогового кодекса РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса РФ.

В ходе проведения выездной налоговой проверки налоговым органом документально  доказано занижение объемов реализации продукции и налогооблагаемой базы, что является нарушением пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ.

Согласно  статье 39 Налогового кодекса РФ отгрузка по дополнительно установленным в ходе мероприятий налогового контроля ТТН, признается реализацией.

Согласно  пункту 7 статьи 166 Налогового кодекса РФ в случае отсутствия у налогоплательщика бухгалтерского учета или учета объектов налогообложения налоговые органы имеют право исчислять суммы НДС,  подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам.

Таким образом, действия налогового органа о доначислении  ООО «Владимирский» НДС в сумме 11316887 руб. являются правомерными.

В соответствии  со ст. 179 Налогового Кодекса РФ ООО «Владимирский» является плательщиком акцизов на алкогольную продукцию с объемной долей спирта этилового свыше 9% (вино специальное «Портвейн»).

Предприятием налоговые декларации по акцизам представлялись в налоговый орган ежемесячно в установленные п.5 ст.204 НК РФ сроки.

В проверяемом периоде ООО «Владимирский» осуществлялись операции, признаваемые объектом налогообложения в соответствии с п.п.1п.1.ст.182 НК РФ. Суммы акцизов, начисленные по таким операциям, отражены в декларациях по акцизам, представленных налогоплательщиком в инспекцию. При исчислении акциза на алкогольную продукцию с объемной долей спирта этилового свыше 9% (вино) ставки на данный вид подакцизного товара применялись  на основании п.1 ст.193 НК РФ.

В соответствии с Положениями Федерального закона от 22.11.1995 г. № 173-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» алкогольная продукция, за исключением пива и пивных напитков, производимая на территории Российской Федерации, подлежит обязательной маркировке федеральными специальными марками (ФСМ). За правильность нанесения и за подлинность федеральных специальных марок и акцизных марок несут ответственность  собственники (владельцы) алкогольной  продукции, осуществляющие ее производство, импорт, поставки, розничную продажу, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" Правительством Российской Федерации постановлением  от 21 декабря 2005 г. N 785 «О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками (в ред. Постановления Правительства РФ от 31.12.2005 N 863, от 15.11.2006г. №684) утверждены: правила маркировки алкогольной продукции федеральными специальными марками, правила нанесения на федеральные специальные марки сведений о маркируемой ими алкогольной продукции, требования к образцам федеральных специальных марок, форма отчета об использовании выданных федеральных специальных марок.

ФСМ являются документами государственной отчетности, удостоверяющим законность (легальность) производства и оборота алкогольной продукции.

ФСМ должна содержать в числе прочих сведений о маркируемой ими алкогольной продукции наименование производителя алкогольной продукции. Проверка подлинности ФСМ осуществляется организациями покупателями, имеющими  соответствующую лицензию, визуально, а также с использованием доступа к информационным ресурсам уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти. Информация об объявлении в незаконный оборот продукции с ФСМ, по сведению налогоплательщика-уничтоженными (украденными), в информационных ресурсах не размещалась и в правоохранительные органы не направлялась, что не лишало легальности оборот продукции производства ООО «Владимирский» с данными нанесенными марками, при условии наличия всех остальных необходимых документов.

В ходе проверки было направлено письмо в Межрегиональное Управление ФНС по регулированию алкогольного рынка по ЮФО № 16-08/15064 от 17.10.2011г. о представлении сведений о количестве выданной и использованной Федеральной специальной марки, фактах их уничтожения, хищения и утраты вследствие других чрезвычайных обстоятельств. Получен ответ исх. № УЗ-07-18с/16680  от 24.11.2011г. отчет об использовании ФСМ на 35 листах. По данным Управления ФНС России по РСО-Алания в проверяемом периоде  ООО «Владимирский» приобретено Федеральных специальных марок в количестве 6 050000 штук, что соответствует данным ООО «Владимирский».

На основании отчетов об использовании выданных федеральных специальных марок ООО «Владимирский» №1 от 15.06.2009г., нанесено на алкогольную продукцию 6049180 штук, уничтожено при сливе забракованной винной продукции 3192228 штук, уничтожено при сожжении 1712248 штук, отгружено 472925 штук.

В связи с непригодностью для дальнейшей маркировки алкогольной продукции, так как истек срок обязательства об использовании приобретаемых федеральных специальных марок в соответствии с их назначением, Федеральная специальная марка уничтожена путем сожжения (на основании Приказа Минфина РФ №9 от 17.01.2006г. «О порядке приобретения и учета ФСМ, а также уничтожения неиспользованных, поврежденных и не соответствующих установленным требованиям ФСМ») в присутствии комиссии (акты списания прилагаются).  Предприятием за проверяемый период уничтожено федеральных специальных марок 4904476 штук из них:

- Федеральная специальная марка (вино) в количестве  1 711 430 штук уничтожена  путем сожжения согласно обязательства №1 от 05.05.2009 г.(акт б/н от 31.08.2009 г.); федеральная специальная марка (вино) в количестве  257 штук пришедшая в негодность в процессе производства уничтожена  путем сожжения (акт б/н от 31.08.2009 г.);  федеральная специальная марка (вино) в количестве  561 штука, пришедшая в негодность в процессе штрихкодирования уничтожена  путем сожжения.

Выборочным анализом диапазонов номеров указанных в акте  уничтоженных путем сожжения ФСМ и сопоставлением со сведениями зафиксированными в базе ЕГАИС-ГНИВЦ о выданных и использованных ФСМ установлено, что проанализированные диапазоны номеров по данным ЕГАИС числятся как нанесенные на продукцию (промаркированные). Так, ФСМ диапазоном с №369740031 по №369745000 (4976 шт.), с №376650001 по № 376650030 (30 шт.),  с № 376835001 по № 376835030 (30 шт.), с № 376835031 по № 376840000 (4970 шт.).

Кроме того,  ООО «Владимирский» был произведен слив продукции маркирован-ной ФСМ согласно протоколам проверки качества также независимых экспертиз в количестве 3 192 228 бутылок.

В рамках  осуществления мероприятий налогового контроля на основании ст. 93.1 НК РФ Межрайонной ИФНС России по г. Владикавказу получены сертификаты, товарно-транспортные  накладные, счета-фактуры, справки к ТТН, удостоверения о качестве с указанием номера и даты розлива, указанием наименования вина, указанием организации-изготовителя, даты розлива, количества бутылок и их вместимость, количества транспортных мест, на всех документах имеются печати ООО «Владимирский».

Указанные документы подтверждают легальность производства и оборота алкогольной продукции, а также содержат сведения об объемах произведенной и реализованной продукции предприятием производителем, разница между объемом реализованной продукции, задекларированной налогоплательщиком в проверяемом периоде и объемом оборота продукции ООО «Владимирский», собранным в ходе проверки, принята в качестве налогооблагаемой базы для исчисления налогов.

В ходе сравнительного анализа данных бухгалтерской и налоговой отчетности, предоставленной ООО «Владимирский», и вышеуказанных документов, полученных в ходе проведения мероприятий налогового