Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 по делу n А53-25708/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-25708/2014

04 августа 2015 года                                                                             15АП-7772/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 августа 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Емельянова, А.Н. Стрекачёва

рассмотрев в судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Водоканалстройкомплект" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.03.2015 по делу № А53-25708/2014 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Водоканалстройкомплект" к заинтересованному лицу Межрайонной инспекция федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области о признании незаконным решения в части принятое в составе судьи Ширинской И.Б.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Водоканалстройкомплект» (далее ООО «ВСК») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области от 02.06.2014 №613 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС в сумме 8089813 руб., пени по НДС в сумме 4942030,34 руб., налога на прибыль в сумме 8884012 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 1914903 руб., штрафа по НДС в сумме 18840 руб., а также уменьшения убытка, исчисленного налогоплательщиком по налогу на прибыль в сумме 4295473 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.03.2015г. в удовлетворении требований налогоплательщика отказано. Решение мотивировано тем, что инспекция пришла к правильному выводу о квалификации дохода полученного в рамках договора №467 как дохода генподрядчика, инспекция правильно не приняла часть расходов, поскольку таковые относились к объектам, построенным в рамках иных договоров, доход от реализации которых не учитывался налогоплательщиком для целей налогообложения.

Общество с ограниченной ответственностью "Водоканалстройкомплект" обжаловало решение   суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило судебный акт отменить. Требования общества удовлетворить. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции неправильно квалифицировал деятельность налогоплательщика как деятельность генподрядчика. Инспекция неправильно не приняла часть расходов налогоплательщика, не отнеся их к расходам по объектам в рамках договора №467.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция считает судебный акт законным  и обоснованным.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 29.03.2013 на основании решения №6130 исполняющего обязанности начальника Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области была проведена выездная налоговая проверка ООО «ВСК» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на добавленную стоимость, налога на прибыль, налога на имущество, транспортного налога и земельного налога за период с 01.01.2010 по 31.12.2011, НДФЛ и полноты предоставления сведений о доходах физических лиц за период до 01.01.2010 по 29.03.2014 года. По результатам выездной налоговой проверки составлен акт №613 от 24.01.2014 года. 03.03.2014 года заявителем в налоговый орган были поданы возражения к акту выездной налоговой проверки. 04.03.2014 возражения заявителя были рассмотрены налоговым органом в присутствии представителей общества, о чем составлен протокол рассмотрения возражений налогоплательщика и материалов проверки. 17.03.2014 налоговым органом было принято решение №613/3 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. 17.04.2014 справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля была вручена представителю заявителя. 20.05.2014 состоялось рассмотрение материалов проверки и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля, что подтверждено протоколом №05- 05/46доп. 02.06.2014 исполняющий обязанности начальника налоговой инспекции принял решение №613 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением заявителю начислен налог на добавленную стоимость в сумме 9567139 руб., пени по НДС в сумме 5350514 руб., налоговые санкции по НДС в сумме 18840 руб., налог на прибыль в сумме 8884012 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 1914903 руб., уменьшены убытки за 2010 год по налогу на прибыль в сумме 4295473 руб., уменьшить сумму налога, излишне заявленного к возмещению в сумме 3611594 руб. Заявителем была подана апелляционная жалоба на решение Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области №613 от 02.06.2014. 18.09.2014 года заместитель руководителя УФНС России по Ростовской области, рассмотрев жалобу налогоплательщика, принял решение №15-15/2151. Данным решением УФНС России по Ростовской области отменило решение налоговой инспекции №613 от 02.06.2014 в части необоснованного доначисления НДС в сумме 1477326 руб., необоснованного уменьшения суммы налога, излишне заявленного к возмещению в сумме 3611594 руб., а также в части соответствующих пени и налоговых санкций. В остальной части оспариваемое решение оставлено без изменения. Общество считает решение Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области №613 от 02.06.2014 незаконным в оспариваемой части и указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд.

Суд первой инстанции при вынесении обжалуемого решения проверил соблюдение налоговой инспекцией  требований, установленных статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации, и не установил процессуальных нарушений принятия оспариваемого решения. Решение суда первой инстанции в этой части соответствует установленным по делу обстоятельствам и статье 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции  правомерно не удовлетворил требование общества, исходя из следующего.

При рассмотрении дела судом установлено, ООО «ВСК» осуществляло деятельность, связанную с реализацией комплексного инвестиционного проекта «Комплексная программа строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения города Ростова- на-Дону и юго-запада Ростовской области», источником финансирования которого являлись бюджетные средства и средства частных инвесторов. Комплексный инвестиционный проект реализуется на объектах инженерной инфраструктуры и водоотведения г. Ростова-на-Дону, находящихся в пользовании (аренде) ОАО «ПО Водоканал г. Ростова-на-Дону». Проверкой установлено, что заявитель выполнял работы (оказывал услуги) по реализации мероприятий 1-го этапа комплексного инвестиционного проекта «Комплексная программа строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения города Ростова-на-Дону и юго-запада Ростовской области», включенных в инвестиционную программу ОАО «ПО Водоканал г. Ростова-на-Дону» на основании: 1) муниципального контракта №3 от 26.07.2007 на осуществление функций заказчика-застройщика, заключенного с муниципальным заказчиком «Муниципальное образование – городской округ Ростов-на-Дону» в лице МУ «Департамент координации строительства и перспективного развития»; 2) договора № 467 от 23.08.2007 на выполнение функций заказчика-застройщика по реализации «Комплексной программы строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения города Ростова-на-Дону и юго-запада Ростовской области», заключенного с ОАО «ПО Водоканал г. Ростова-на-Дону» (является правопреемником ОАО «Вода Ростова»), приложения № 1 и 2 к договору, дополнительные соглашения к договору №1 от 15.05.2008, №2 от 27.10.2008, №3 от 01.01.2009, №4 от 15.07.2009, №5 от 16.07.2009, №6 от 09.11.2009, №7 от 11.11.2009, №8 от 30.04.2010, №9 от 22.09.2010, №10 от 01.04.2011, №11 от 14.11.2011.

По условиям договора №467 в редакции до 01.04.2011 ОАО «ПО Водоканал города Ростова-на-Дону» («Инвестор») обязуется профинансировать (в соответствии с графиком), а заявитель («заказчик-застройщик») обязуется организовать и обеспечить строительство и реализацию Комплексной программы строительства и реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения города Ростова-на-Дону в части объектов капитального строительства, указанных в комплексной программе. В соответствии с договором №467 от 23.08.2007 (в редакции, действующей с 01.04.2011) «инвестор поручает, а заказчик-застройщик принимает на себя обязательство по оказанию инвестору за установленное договором вознаграждение на свой риск собственными силами, услуг, указанных в пункте 2.3 и статье 3 договора, в целях организации и обеспечения выполнения работ на объектах с 01 июля 2010, являющихся компонентами проекта, поименованных в приложении №1 к договору в установленные договором сроки в пределах установленных договором цен работ». В силу данного договора «инвестор» обязуется принять выполненные работы (этапы выполненных работ за отчетный месяц в соответствии с формами КС-2 и КС-3 ) и уплатить обусловленную цену работ в соответствии с условиями Договора, а также профинансировать за счет собственных и (или) привлеченных средств, затраты заказчика-застройщика, направленные на реализацию проекта в составе компонентов проекта…».

Согласно условиям договора «инвестор» поручает заказчику-застройщику осуществить функции технического надзора за работами, выполняемыми подрядчиками (субподрядчиками). «Заказчик-застройщик принимает на себя ответственность за выполнение всех работ в рамках договора, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для выполнения договора». В соответствии с данным договором заявитель помимо осуществления деятельности по выполнению услуг технического надзора за строительными работами и функций заказчика-застройщика, также осуществляло функции генерального подрядчика по строительству и реконструкции объектов. Налоговый орган, проанализировав договор №467 от 23.08.2007 (как в редакции, действующей до 01.04.2011, так и в редакции, действующей после 01.04.2011) считает, что ООО «ВСК» не является застройщиком, а лишь именуется в тексте договора застройщиком-заказчиком в связи с осуществлением деятельности по выполнению функций застройщика-заказчика, указанных в контракте, в том числе участвует в выборе подрядных организаций, в приемке от подрядчиков выполненных работ, в оформлении для ОАО «ПО Водоканал г.Ростова-на-Дону» разрешительной документации на строительство, в процедуре приобретения и оформления для ОАО «ПО Водоканал г.Ростова-на-Дону» земельных участков для строительства (реконструкции) объектов, другие; Кроме того, заявитель оказывает услуги технического надзора за работами, выполняемыми подрядчиками (субподрядчиками). Вместе с тем, за услуги по выполнению функций застройщика-заказчика общество получает оплату в виде вознаграждения (комиссии) в размере установленного процента 3,9% от стоимости работ (услуг), указанных в актах выполнения работ, подписанных инвестором и заказчиком-застройщиком. При этом вознаграждение заказчика-застройщика включает в себя, в том числе, агентское вознаграждение (отдельно размер агентского вознаграждения не указан в тексте договора.

Из текста договора следует, что кроме оказания услуг технадзора и выполнения функций застройщика-заказчика налогоплательщик принимает на себя обязательство обеспечить выполнение всего комплекса работ на объекте в установленные сроки и надлежащего качества, привлекая подрядчиков и иных третьих лиц, неся самостоятельную ответственность перед ОАО ПО «Водоканал города Ростова-на-Дону» и третьими лицами за сроки и качество выполнения всех работ, обеспечивая в полном объеме полноценную возможность качественного функционального и коммерческого использования построенных (реконструированных) объектов, устраняя самостоятельно все дефекты выполненных работ, в обязательном порядке исполняя все требования строительных норм и правил (СНиП), получая на свой расчетный счет полную оплату цены работ, согласованной сторонами и указанной в приложении к договору №467 от 23.08.2007 года. При этом цена работ на объекте включает все применимые затраты и издержки, связанные с выполнением указанных работ на объекте с учетом вознаграждения заказчика-застройщика. В соответствии с условиями договора пункт 7.5 оплата фактически выполненных и принятых ОАО «ПО Водоканал города Ростова-на-Дону» этапов работ производится на основании актов приемки выполненных работ по форме КС-2 и других актов выполненных работ (проектно-изыскательские, прочие работы), справок о стоимости работ по форме КС-3 (если применимо), подписанных сторонами договора. Кроме того, в силу условий договора ОАО «ПО Водоканал города Ростова-на- Дону» вправе приостановить оплату работ на объектах в случае нарушения заказчиком- застройщиком cроков строительства. Заявитель возмещает ОАО «ПО Водоканал города Ростова-на-Дону» все расходы, вызванные требованиями третьих лиц в связи с ненадлежащим исполнением заказчиком-застройщиком предъявляемых требований к работам по договору.

В связи с выполнением всего комплекса работ по договору №467 от 23.08.2007 ООО «ВСК» получало на свой расчетный счет от ОАО «ПО Водоканал города Ростова- на-Дону» полную оплату за работы, выполненные как ООО «ВСК», так и подрядными организациями.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что из анализа представленных документов следует, что ООО «ВСК» в рамках исполнения договора № 467 от 23.08.2007, заключало договоры на выполнение работ на объекте с подрядными организациями. ООО «ВСК» ежемесячно принимало от подрядных организаций этапы выполненных работ (оказанных услуг) по объектам, входящим в комплексный инвестиционный проект и инвестиционную программу ОАО «ПО Водоканал города Ростова-на-Дону», согласно актам оказанных услуг и актам приемки-сдачи выполненных работ по форме КС-2. В актах