Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2015 по делу n А01-1626/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А01-1626/2012

31 июля 2015 года                                                                              15АП-1724/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Н.В. Сулименко, Н.В. Шимбаревой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Провоторовой В.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО «Лабинскагропромстрой» Нагорного И.В. на определение Арбитражного суда Республики Адыгея от 29.12.2014 по делу № А01-1626/2012 об отказе во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Лабинскагропромстрой» (ИНН 2314012152, ОГРН 1022302347980) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по договору генерального подряда от 22.05.2008 в размере 11 682 401, 69 руб. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Агропромышленный комплекс «Еленовское»

(ИНН 0101009627, ОГРН 1100101000383), принятое в составе судьи Шебзухова З.М.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Агропромышленный комплекс «Еленовское» (далее - должник) общество с ограниченной ответственностью «Лабинскагропромстрой» (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 38 532 586 руб. задолженности.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 29.12.2014 по делу № А01-1626/2012 в удовлетворении заявления отказано.

Конкурсный управляющий ООО «Лабинскагропромстрой» Нагорный И.В. обжаловал определение Арбитражного суда Республики Адыгея от 29.12.2014 по делу № А01-1626/2012 в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил обжалуемое определение отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.

Апелляционная жалоба мотивирована несогласием подателя жалобы с выводами проведенной экспертами ООО «Экспертная компания «ФИНЭКА» Изотовым О.М. и Поповым А.А. в рамках дела судебной экспертизы, положенных в основу обжалуемого определения. Заявитель указал, что невозможность для эксперта установить соответствие объема фактически выполненных работ, объемам работ, указанных в актах о приемке выполненных работ, не свидетельствует о невыполнении работ в целом, и исключении указанных работ из размера общей задолженности. Невозможность определения объема фактически выполненных работ  объясняется рядом факторов, в частности временным и скрытым характером работ. По ряду работ выводы эксперта несостоятельны, поскольку объекты возведены и находятся на строительной площадке. Суд первой инстанции не должен был ограничиваться при оценке заявленного требования только выводами эксперта, не дав оценки фактическому объему выполненных работ и их стоимости. При ответе на вопрос экспертизы о завышении стоимости выполненных работ, экспертом не указаны методы, которые применены при разрешении вопроса, сводный экспертный расчет у экспертов отсутствовал. Для дачи пояснений в суд явился только один из экспертов, проводивших экспертизу, однако суд необоснованно отклонил ходатайство заявителя об отложении судебного разбирательства.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Республики Адыгея от 29.12.2014 по делу № А01-1626/2012 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте проведения судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

От ООО «Экспертная компания «Финэка» через канцелярию суда поступили письменные пояснения, которые приобщены судом к материалам дела.

Судебная коллегия на основании ст. 156 АПК РФ сочла возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

При разрешении ходатайства конкурсного управляющего ООО «Лабинскагропромстрой» о назначении судебной экспертизы, которое заявлено ранее, суд апелляционной инстанции исходит из того обстоятельства, что заявителем не представлены доказательства внесения денежных средств, подлежащих выплате экспертам за проведение экспертизы на депозитный счет суда, хотя судом неоднократно предлагалось заявителю совершить указанные процессуальные действия.

Согласно ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Согласно положениям ст. 108 АПК РФ денежные средства, подлежащие выплате экспертам и свидетелям, вносятся на депозитный счет арбитражного суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство, в срок, установленный арбитражным судом.

Аналогичные положения закреплены в п. 22 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", где, в том числе разъяснено, что в случае неисполнения указанными лицами обязанности по внесению на депозитный счет суда денежных сумм в установленном размере суд выносит определение об отклонении ходатайства о назначении экспертизы и, руководствуясь положениями части 2 статьи 108 и части 1 статьи 156 Кодекса, рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции заявителю отказывает в удовлетворении ходатайства о назначении повторной судебной экспертизы рамках настоящего дела и рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ЗАО «СоюзЭнергоИндустрия» обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением о признании ООО Агропромышленный комплекс «Еленовское» несостоятельным (банкротом).

В рамках дела о банкротстве ООО «Лабинскагропромстрой» обратилось в суд с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования в сумме 38 532 586 руб. задолженности по договору генерального подряда от 22.05.2008. Требование основано на решении суда от 13.04.2012 по делу № А01-2289/2011, которым Арбитражный суд Республики Адыгея взыскал с ООО «Агропромышленный комплекс «Еленовское» в пользу ООО «Лабинскагропромстрой» задолженность по договору генерального подряда от 22.05.2008 г. в размере 38 532 586, 11 руб., в том числе основной долг - 36 697 701, 06 руб., неустойку - 1 834 885, 05 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 04.12.2012 требование ООО «Лабинскагропромстрой» включено в реестр требований кредиторов должника в размере 11 682 401,69 руб. задолженности по договору генерального подряда от 22.05.2008.

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 24.04.2013 ООО Агропромышленный комплекс «Еленовское» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Хагундоков Р.М.

В связи с тем, что постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.03.2013 решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 13.04.2012 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2012 по делу № А01-2289/2011 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Адыгея конкурсный управляющий ООО «АПК «Еленовское» Хагундоков Р.М. обратился в суд с заявлением о пересмотре определения от 04.12.2012 Арбитражного суда Республики Адыгея о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО «Лабинскагропромстрой» по новым обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 17.12.2013 заявление конкурсного управляющего ООО «АПК «Еленовское» Хагундокова Р.М. о пересмотре определения Арбитражного суда Республики Адыгея от 04.12.2012 по новым обстоятельствам удовлетворено.

Определение Арбитражного суда Республики Адыгея от 04.12.2012 о включении в реестр ООО «АПК «Еленовское» требований ООО «Лабинскагропромстрой» в размере 11 682 401,69 руб. отменено и назначено рассмотрение требования «Лабинскагропромстрой» с учетом новых обстоятельств.

В соответствии со ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве), в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 ст. 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

По существу заявленного требования установлено, что между ЗАО «АПК «Еленовское» (заказчик) и ООО «Лабинскагропромстрой» (генеральный подрядчик) заключен договор генерального подряда от 22.05.2008 (далее - договор подряда).

По договору генеральный подрядчик принял на себя обязательство своими силами и средствами в соответствии с техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью договора подряда, и в сроки, определенные в приложении № 1 График производства работ, выполнить весь комплекс строительно-монтажных работ и иных работ по строительству и вводу в эксплуатацию объекта, согласно приложению № 3 к договору подряда, а заказчик обязаля  принять результат выполненных работ и произвести оплату выполненных работ по договору подряда в порядки и сроки, указанные в приложении № 2 График финансирования (п. 2.1 договора подряда).

Под объектом стороны определили железобетонную конструкцию свиноводческого комплекса на земельном участке площадью 16,11 га, расположенном по адресу: Республика Адыгея, Красногвардейский район, х. Саратовский (ст. 1 договора подряда).

Стоимость всех работ и обязанностей, выполняемых генеральным подрядчиком по договору подряда, определяется сводным сметным расчетом, являющимся приложением № 4 к договору подряда (п. 3.1 договора подряда).

По условиям договора подряда указанная в п. 3.1 договора подряда стоимость не является фиксированной и подлежит изменениям в случаях указанных в п. 3.2.1-3.2.3 договора подряда.

В соответствии с п. 16.1.1 договора подряда сдача генеральным подрядчиком и приемка заказчиком выполненных работ по договору осуществляется после выполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных договором подряда.

Платежными поручениями от 05.06.2008 № 209 и от 30.06.2008 № 231 должник перечислил ООО «Лабинскагропромстрой» аванс в размере 30 000 000 руб. Заявитель приступил к выполнению принятых на себя обязательств, в соответствии с условиями графика производства работ и графика финансирования.

Объемы выполненных ООО «Лабинскагропромстрой» работ и их стоимость зафиксированы сторонами в актах сверки взаимных расчетов по состоянию на 25.01.2012, справке о стоимости выполненных работ и затрат № 79 с актом КС-2 от 30.09.2008, реестре актов КС-2 за октябрь 2008 года, справках о стоимости выполненных работ и затрат с актами КС-2, подписанными сторонами.

Сторонами не оспаривается, что работы на объекте не завершены, сдача и приемка выполненных работ в гарантийную эксплуатацию приемочной комиссией не производилась.

В связи с неполной оплатой выполненных ООО «Лабинскагропромстрой» работ у должника перед заявителем согласно подписанному сторонами акта сверки взаимных расчетов от 25.01.2012 образовалось задолженность размере 36 697 701,06 руб.

Неоплата указанной задолженности в установленный договором срок послужила основанием обращения ООО «Лабинскагропромстрой» в Арбитражный суд Республики Адыгея с рассматриваемым