Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2015 по делу n А53-27438/2014. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

с которой, изменение вида разрешенного использования любого земельного участка осуществляется только при условии уже состоявшегося изменения его фактического использования. В случае, когда фактическое использование участка осталось неизменным (отсутствуют доказательства использования участка по иному назначению), изменение разрешенного использования земельного участка не допускается. Президиум ВАС РФ подтвердил и расширил применение правовой позиции, изложенной им ранее в Постановлении N 12651/11, согласно которой фактическое использование земельного участка должно отвечать его разрешенному использованию и сходиться со сведениями, внесенными в кадастр.

Таким образом, по общему правилу налогоплательщик –землепользователь сначала изменяет фактический вид использования участка, потом в заявительном порядке приводит в соответствие учтенный в кадастре вид разрешенного использования фактическому, вносит изменения в кадастр, и только после внесения таковых изменений вправе исчислять налог по иной ставке.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанный порядок не мог быть применен к ООО «Росстрой» поскольку его применению препятствовал незаконный нормативный акт.

ООО «Росстрой» с момента приобретения права собственности на земельные участки в январе 2013 года, т.е. с начала налогового периода, осуществляло активные действия направленные на защиту своего права на уплату налога по ставе, соответствующей экономической составляющей деятельности налогоплательщика.

В связи с нарушением прав заявителя, ООО «Росстрой» обратилось в Новочеркасский городской суд с заявлением о признании противоречащим федеральному законодательству и недействующим с момента принятия пункт 3 статьи 29 части 2 главы 2 Решения Городской Думы города Новочеркасска №233 от 14 марта 2014 г. в части отсутствия в разделе «Основные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства» градостроительного регламента зоны производственно- коммунальных объектов II и III классов опасности (Зона П-2) вида «Для размещения объектов коммунального назначения, в том числе объектов жилищно-коммунального комплекса».

Новочеркасским городским судом исследовались обстоятельства использования спорных земельных участков в связи с существом рассматриваемого спора, и установлен факт отсутствия производственной деятельности Заявителя на спорных земельных участках, кроме использования инженерной инфраструктуры, а также установлено состоявшееся изменение фактического использования земельных участков.

Решением Новочеркасского городского суда (Решение от 28 июля 2014 г. по делу № 2-2964/14, не оспорено, вступило в законную силу) установлено и материалами дела подтверждается, что на земельном участке Заявителя расположены объекты коммунального назначения жилищно-коммунального комплекса - самостоятельный основной вид разрешенного использования земельного участка и объектов капитального строительства. Данные объекты обеспечивают водой и теплом, а также осуществляют очистку стоков микрорайонов г. Новочеркасска и не используется для целей отдельного (своего) производства заявителя.

В связи с чем, суд пришел к выводу, о том, что Решение Городской Думы г. Новочеркасска от 14 марта 2012 года противоречит подпункту 1 пункта 6 статьи 30, пункту 2 статьи 36 Градостроительного кодекса РФ, нарушает права и свободы заявителя, предоставленные ст. 37 Градостроительного кодекса, а именно право самостоятельно изменять вид разрешенного использования земельного участка из перечня основных видов, установленных регламентом зоны градостроительного зонирования, в границах которой находится участок.

Новочеркасский городской суд признал противоречащим федеральному законодательству и недействующим с момента принятия пункт 3 статьи 29 части 2 главы 2 Решения Городской Думы г. Новочеркасска № 233 от 14.03.2012 «Об утверждении правил землепользования и застройки муниципального образования «Город Новочеркасск» в части отсутствия в разделе «Основные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства» градостроительного регламента зоны производственно-коммунальных объектов II и III классов опасности (зона П-2) вида «для размещения объектов коммунального назначения, в том числе объектов жилищно-коммунального комплекса» и обязал Городскую Думу г. Новочеркасска, Администрацию г. Новочеркасска внести соответствующие изменения в правила землепользования и застройки г. Новочеркасска.

Более того, налоговый орган (Межрайонная ИФНС России №13 и УФНС России по Ростовской области) в отзывах на требования Заявителя признают, что Решением Новочеркасского городского суда от 28.07.2014 г. исследован вопрос размещения объектов коммунальной инфраструктуры и подтверждено отсутствие производственной деятельности на участке с кадастровым номером 61:55:0000000:3571, площадью 1880417 кв.м., который предметом камеральной проверки за 2013 год не являлся.

Предметом камеральной проверки являлись земельные участки с кадастровыми номерами: 61:55:0000000:146, 61:55:0021003:16, 61:55:0021003:17, 61:55:0000000:147, 61:55:0021003:15, 61:55:0021002:13, 61:55:0000000:1572, 61:55:0021002:49, 61:55:0021002:47, 61:55:0021002:45, 61:55:0021002:48, 61:55:0021002:46, 61:55:0021002:44, 61:55:0021002:43, 61:55:0000000:1746.

Заявителем на доводы отзывов налогового органа в материалы дела представлены 26.02.2015 г. пояснения, обосновывающие законность его позиции, которые также не нашли отражения в оспариваемом решении, а именно:

С 14 января 2013 года ООО «Росстрой» является собственником земельных участков с кадастровыми номерами- 61:55:0000000:146, 61:55:0021003:16, 61:55:0021003:17, 61:55:0000000:147, 61:55:0021003:15, 61:55:0021002:13. 13 августа 2013 года указанные земельные участки объединены в земельный участок с кадастровым номером 61:55:0000000:1572.

14 ноября 2013 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:1572 были выделены земельные участки с кадастровыми номера 61:55:0021002:49, 61:55:0021002:47,  61:55:0021002:45, 61:55:0021002:48,

61:55:0021002:46, 61:55:0021002:44, 61:55:0021002:43 вид разрешенного использования -под производственную территорию Харьковское, 10.

После выделения оставшемуся земельному участку присвоен кадастровый номер 61:55:0000000:1746 вид разрешенного использования - под производственную территорию. 06 февраля 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:1746 были сформированы земельные участки 61:55:0000000:3078 площадью 1907997 кв.м, 61:55:0000000:3079 площадью 19833 кв.м, 61:55:0021002:50 площадью 51000 кв.м.

02 июня 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:3078 были сформированы земельные участки 61:55:0021002:53 площадью 14068 кв.м., 61:55:0021002:54 площадью 13512 кв.м., 61:55:0000000:3571 площадью 1880417 кв.м, который являлся предметом рассмотрения Новочеркасского городского суда.

19 июня 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0021002:49 были сформированы земельные участки 61:55:0021002:56 площадью 74664 кв.м., 61:55:0021002:55 площадью 59537 кв.м., 61:55:0021002:57 площадью 568 кв.м.

24 июня 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0021002:54 были сформированы земельные участки 61:55:0021002:60 площадью 12908 кв.м., . 61:55:0021002:59 площадью 605 кв.м.,

25 июня 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0021002:56 были сформированы земельные участки 61:55:0021002:61   площадью 3343  кв.м., 61:55:0021002:62 площадью 71321 кв.м.

01 июля 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:3571 были выделены земельные участки с кадастровыми номерами 61:55:0021002:64 площадью 10924 кв.м., 61:55:0021002:65 площадью 1585 кв.м., 61:55:0000000:3591 площадью 1863334 кв.м., 61:55:0000000:3592 площадью 4571 кв.м.

На момент вынесения решения Новочеркасского городского суда от 28 июля 2014 г. ООО «Росстрой» владело на праве собственности земельными участками расположенными по адресу г. Новочеркасск ул. Харьковское шоссе, 10 с кадастровыми номерами 61:55:0021002:49,61:55:0021002:47, 61:55:0021002:45, 61:55:0021002:48, 61:55:0021002:46, 61:55:0021002:44, 61:55:0021002:43, 61:55:0000000:3078, 61:55:0000000:3079, 61:55:0021002:50, 61:55:0021002:53, 61:55:0021002:54,61:55:0000000:3571,          61:55:0021002:64, 61:55:0021002:65, 61:55:0021002:56, 61:55:0021002:55, 61:55:0021002:57, 61:55:0021002:61, 61:55:0021002:62, 61:55:0000000:3591,61:55:0000000:3592.

Определением Новочеркасского городского суда от 14.10.2014 года решение Новочеркасского городского суда от 28.07.2014 года по гражданскому делу по заявлению ООО «Россстрой», заинтересованные лица Городская Дума г. Новочеркасска, Администрация г. Новочеркасска, Управление архитектуры и градостроительства Администрации г. Новочеркасска о признании противоречащим федеральному законодательству и недействующим нормативного правового акта в части, разъяснено, в том что фактически изменение вида разрешенного использования земельных участков, расположенных по адресу г. Новочеркасск ул. Харьковское шоссе, д. 10, в том числе земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:3571 произошло с момента обращения - с 06 февраля 2013 года

10 ноября 2014 года из земельного участка с кадастровым номером 61:55:0000000:3591 были выделены земельные участки с кадастровыми номерами 61:55:0021003:43 площадью 647 кв.м, 61:55:0021003:42 площадью 1961 кв.м., 61:55:0021003:44 площадью 1498 кв.м., 61:55:0000000:3664 площадью 1859227 кв.м.

Земельные участки, из которых при разделе, объединении, перераспределении образуются земельные участки, прекращают свое существование с даты государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на все образуемые из них земельные участки в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Целевым назначением и разрешенным использованием образуемых земельных участков признаются целевое назначение и разрешенное использование земельных участков, из которых при разделе, объединении, перераспределении или выделе образуются земельные участки, за исключением случаев, установленных федеральными законами (пункты 2 и 3 ст. 11.2 Земельного кодекса РФ).

Таким образом, в случаях образования земельных участков из одного исходного, такими способами как раздел или выдел, целевым назначением и видом разрешенного использования образованных участков, безусловно, будут являться целевое назначение и вид разрешенного использования исходного земельного участка. Таким же образом будут определяться целевое назначение и вид разрешенного использования земельных участков, образованных путем объединения или перераспределения нескольких участков, имеющих одно целевое назначение и вид разрешенного использования.

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 1 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» государственным кадастровым учетом недвижимого имущества (далее - кадастровый учет) признаются действия уполномоченного органа по внесению в государственный кадастр недвижимости сведений о недвижимом имуществе, которые подтверждают существование такого недвижимого имущества с характеристиками, позволяющими определить такое недвижимое имущество в качестве индивидуально- определенной вещи (далее - уникальные характеристики объекта недвижимости), или подтверждают прекращение существования такого недвижимого имущества, а также иных предусмотренных настоящим Федеральным законом сведений о недвижимом имуществе. В соответствии с частью 2 статьи 16 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» постановка на учет и снятие с учета объекта недвижимости, а также кадастровый учет в связи с изменением уникальных характеристик объекта недви­жимости или любых указанных в пунктах 13-20 части 2 статьи 7 настоящего Федерального закона сведений, осуществляются, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, на основании заявления о кадастровом учете и необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для осуществления такого учета документов, представленных заявителем или представленных в порядке межведомственного информационного взаимодействия. В государственный кадастр недвижимости вносятся дополнительные сведения об объекте недвижимости, в том числе разрешенное использование, если объектом недвижимости является земельный участок (пункт 14 части 2 статьи 7 Федерального закона «О государственном кадастре недвижимости»). Таким образом, государственный кадастр недвижимости лишь отображает сведения о виде разрешенного использования конкретного земельного участка, но не устанавливает их, судебная практика по данному вопросу представлена выше.

Новочеркасский городской суд признал противоречащим федеральному законодательству и недействующим с момента принятия пункт 3 статьи 29 части 2 главы 2 Решения Городской Думы г. Новочеркасска № 233 от 14 марта 2012 г. «Об утверждении правил землепользования и застройки муниципального образования «Город Новочеркасск» в части отсутствия в разделе «Основные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства» градостроительного регламента зоны производственно-коммунальных объектов II и III классов опасности (зона П-2) вида «Для размещения объектов коммунального назначения, в том числе объектов жилищно-коммунального комплекса» и обязал Городскую Думу г. Новочеркасска, Администрацию г. Новочеркасска внести соответствующие изменения в правила землепользования и застройки г. Новочеркасска.

25 сентября 2014 г. Администрацией города Новочеркасска был рассмотрен вопрос о внесении изменений (Протокол № 6) и определен порядок и сроки проведения работ по внесению изменений. Согласно плану Проект дополнений и изменений должен был быть подготовлен Администрацией города до конца 2014 года и направлен для рассмотрения в Городскую Думу.

Невозможность изменения вида разрешенного использования в связи с наличием длительной процедуры внесения изменений в ПЗЗ, которые позволили бы внести соответствующие изменения в кадастровые паспорта земельных участков, вынудила Заявителя обратиться в суд за разъяснением судебного акта.

Определением о разъяснении решения Новочеркасского городского суда от 28.07.2014 по делу № 2-2964/14 от 14.10.2014 указано, что в связи с невозможностью соблюдения установленного порядка изменения вида разрешенного использования считать, что вид разрешенного использования земельных участков Заявителя изменен с первой даты обращения.

Таким образом, признание Новочеркасским городским судом противоречащим федеральному законодательству и недействующим с момента принятия пункт 3 статьи 29 части 2 главы 2 Решения Городской Думы г. Новочеркасска № 233 от 14 марта 2012 г. «Об утверждении правил землепользования и застройки муниципального образования «Город Новочеркасск»,