Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2015 по делу n А32-19286/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(Заказчик) является оказание Исполнителем услуг по перевалке нефтепродукта на ТПК Исполнителя.

Согласно п. 3.16 статьи 3 договора на ТПК Исполнитель сливает из ж\д цистерн Нефтепродукт и принимает его на хранение по массе нетто. Факт приема оформляется актом приема-передачи нефтепродукта, составляемым на Нефтебазе на основании актов слива нефтепродукта из ж/д цистерн.

Согласно п. 3.17 статьи 3 договора Компания обязуется обеспечить подачу нефтеналивного судна в согласованные в графике сроки к причалам порта Новороссийск. Налив нефтепродукта в нефтеналивные суда производится со следующих причалов: № 3, № 6, № 7, № 8.

Предметом договора № 2011/01/ЭН ТВХ-0433/11 от 14.06.2011 об оказании услуг по перевалке нефти, заключенного между ЗАО «Морской портовый сервис» (Исполнитель) и ОАО «ТНК-ВР Холдинг» (Заказчик), является оказание Исполнителем услуг по перевалке нефти на нефтебазе «Грушовая» и «Шесхарис».

Согласно п. 3.19 статьи 3 договора на нефтебазе Исполнитель сливает из ж/д цистерн Нефть и принимает его на хранение по массе нетто. Факт приема оформляется актом приема-передачи Нефти, составляемым на нефтебазе на основании актов слива Нефти из ж/д цистерн.

Согласно п. 3.20 статьи 3 договора Заказчик обязуется обеспечить подачу нефтеналивного судна в согласованные в графике перевалки сроки к причалам порта Новороссийск. Налив Нефти в нефтеналивные суда производится со следующих причалов: № 3, № 6, № 7, принадлежащих ОАО «НМТП».

Согласно договору №2011/ОТП от 18.03.2011, заключенному между ЗАО «Морской портовый сервис» и ОАО «Черномортранснефть» (исполнитель), Исполнитель принимает на себя обязательства взаимодействовать с Нефтерайоном ОАО «НМТП» по вопросам очередности постановки танкеров к причалам для поставки нефти и нефтепродуктов на экспорт и для материально-технического снабжения судов.

В рамках данного договора ОАО «ЧТН» в интересах ЗАО «Морской портовый сервис» взаимодействует с Нефтерайоном ОАО «НМТП» по вопросам очередности постановки танкеров к причалам для поставки нефти и нефтепродуктов на производственном комплексе.

ОАО «Черномортранснефть» обязуется взаимодействовать с ОАО «НМТП» по вопросу эксплуатации оборудования автоматизированной системы управления и учета нефтепродуктов ПНБ «Шесхарис», находящегося в собственности ОАО «НМТП».

Согласно Технологическому регламенту: Технологический процесс перевалки нефти и нефтепродуктов ОАО «НМТП» и ОАО «Черномортранснефть» осуществляют совместно и во взаимодействии ПНБ «Шесхарис» с Нефтерайоном ОАО «НМТП» на основании «Порядка взаимодействия ОАО «Черномортранснефть» (ПНБ «Шесхарис») и ОАО «Новороссийский морской торговый порт» при совместной безопасной эксплуатации оборудования и трубопроводов нефтеналивного терминала «Шесхарис». Согласно данному регламенту определены: характеристики причалов, порядок обработки наливных судов в порту, учет стояночного времени, обязанности сторон, порядок исчисления сталийного времени. Согласно данному Технологическому регламенту одной из обязанностей ОАО «НМТП» является отвечать за технологические операции в зоне своей ответственности, связанные с наливом танкера нефтью и/или нефтепродуктами, бункеровкой, приемом нефтесодержащих вод. Одной из обязанностей ОАО «Черномортранснефть» является отвечать за технологические операции в своей зоне ответственности, связанные с наливом танкера нефтью и/или нефтепродуктами, бункеровкой, приемом нефтесодержащих вод, определение количества и качества груза.

Согласно положениям Технологического регламента перевалка нефти и нефтепродуктов в зоне порта осуществляется ОАО «НМТП». Этот факт подтверждается представленными ОАО «НМТП» по требованию документами: договором № 602-7257Ш от 28.12.2009, заключенным с ЗАО «Транснефть-Сервис», на организацию перевалки мазута, экспортируемого с территории РФ (согласно данному договору ОАО «НМТП» обязуется оказывать услуги по обеспечению перевалки грузов через причалы нефтяного терминала ОАО «НМТП»), коносаментами, поручениями на погрузку, счетами -фактурами, выставленными за оказанные услуги по погрузке груза на судно, актами приема-передачи выполненных работ (услуг) по погрузке груза на судно и платежным поручениями, подтверждающими поступление оплаты от ЗАО «Транснефть-Сервис».

В материалах проверки отсутствуют договоры с ОАО «НМТП» на перевалку нефти и нефтепродуктов на нефтеналивные суда.

Согласно доводам общества перевалка является сложным технологическим процессом и для ее выполнения необходимо провести не только работы по наливу продуктов в танкеры, но и работы по приему нефти и нефтепродуктов с другого транспорта (железнодорожного, трубопроводного и т.п.), а также накопление продуктов перед погрузкой. Указанные работы осуществляет заявитель на расположенных вблизи порта НПБ «Грушовая» и «Шесхарис».

Указанные выше обстоятельства, согласно позиции заявителя, свидетельствуют о наличии у общества права на применение ставки НДС 0% по услугам, оказанным обществом в проверяемом периоде.

В силу подпункта 2.5 пункта 1 статьи 164 НК РФ для применения «нулевой» ставки налога недостаточно, чтобы выполняемые работы (оказываемые услуги) выполнялись российскими организациями (не являющимися организациями трубопроводного транспорта) и представляли собой перевалку и хранение товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации, в товаросопроводительных документах которых указан пункт отправления и (или) пункт назначения, находящийся за пределами территории РФ.

Согласно буквальному содержанию подпункта 2.5 пункта 1 статьи 164 НК РФ работы (услуги) должны быть выполнены (оказаны) в морских, речных портах. В противном случае законодатель ограничился бы упоминанием перевалки в значении, приведенном в абзаце 4 подпункта 2.2 данного пункта, которое не связывает такие работы как «приведение грузов в транспортабельное состояние» с необходимостью их выполнения в границах порта. Напротив, в подпункте 2.5 пункта 1 статьи 164 НК РФ, используя приемы законодательной техники, законодатель подчеркнул необходимость выполнения (оказания) всех видов работ (услуг), включаемых в перевалку, на территории морского, речного порта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

Как подчеркнул Конституционный Суд РФ в определении от 22.04.2010 № 588-О-О, законодатель, отказавшись от определения понятий «морской порт» в налоговом законе, исходил из необходимости применения этих понятий для целей освобождения соответствующих операций от налогообложения в том значении, которое им придано отраслевым законодательством. Такой подход позволяет избежать ограничительного толкования указанных понятий в рамках налогового закона для целей освобождения операций от обложения НДС, а, следовательно, не может рассматриваться как нарушающий конституционные права общества. В частности, под морским портом в статье 9 Кодекса торгового мореплавания РФ понимается совокупность объектов инфраструктуры морского порта, расположенных на специально отведенных территории и акватории и предназначенных для обслуживания судов, используемых в целях торгового мореплавания, комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, и других услуг, обычно оказываемых в морском порту, а также взаимодействия с другими видами транспорта.

При этом согласно пункту 3 статьи 9 Кодекса торгового мореплавания РФ деятельность в морских портах осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Объекты инфраструктуры морского порта - расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения государственного контроля и надзора в морском порту портовые гидротехнические сооружения, внутренние рейды, якорные стоянки, доки, буксиры, ледоколы и иные суда портового флота, средства навигационного оборудования и другие объекты навигационно-гидрографического обеспечения морских путей, системы управления движением судов, информационные системы, перегрузочное оборудование, железнодорожные и автомобильные подъездные пути, линии связи, устройства тепло-, газо-, водо- и электроснабжения, иные устройства, оборудование, инженерные коммуникации, склады, иные здания, строения, сооружения (пункт 1 статьи 4 Закона о морских портах).

В силу пункта 6 статьи 4 Закона владельцами объектов инфраструктуры морского порта являются юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляющие эксплуатацию объектов инфраструктуры морского порта от своего имени независимо от того, являются они собственниками данных объектов или используют их на ином законном основании.

При этом под территорией морского порта понимается земельный участок или земельные участки, не покрытые поверхностными водами, в границах морского порта, в том числе искусственно созданный земельный участок или искусственно созданные земельные участки, а акваторией морского порта - водное пространство в границах морского порта (пункты 13 и 15 статьи 4 Закона о морских портах).

В силу Распоряжения Министерства транспорта РФ от 13.11.2009 № АД-226-р нефтеперевалочные базы «Грушовая» и «Шесхарис» не являются морскими терминалами и к территории порта Новороссийск не относятся, поскольку находятся на значительном расстоянии от порта.

Указанный вывод, применительно к нефтеперевалочной базе «Грушовая», содержится в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.13.2013 по делу № А32-6190/2012.

Таким образом, у Общества отсутствуют правовые основания на применение подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 НК РФ при оказании услуг на нефтеперевалочных базах «Грушовая» и «Шесхарис».

Помимо этого, в Распоряжении Министерства транспорта РФ Федеральное агентство морского и речного транспорта от 13.11.2009 № АД-226-р «О внесении сведений о морском порте Новороссийск в реестр морских портов российской федерации» отсутствуют сведения о наличии на территории порта емкостей и резервуаров для хранения нефти, нефтепродуктов, пищевых грузов, химических грузов, зерновых. Следовательно, хранение и накопление нефтепродуктов на территории порта не происходит.

Кроме того, в вышеуказанном распоряжении содержится перечень операторов морских терминалов, а также услуг, оказание которых осуществляется операторами морских терминалов: ЗАО «Каспийский Трубопроводный Консорциум-Р»; ОАО «Новороссийское Узловое Транспортно-Экспедиционное Предприятие»; ОАО «Новороссийский судоремонтный завод»; Федеральное государственное унитарное предприятие «Новороссийское управление аварийно-спасательных, судоподъемных и подводно-технических работ»; ОАО «Новорослесэкспорт»; ОАО «Новороссийский морской торговый порт»; ОАО Комбинат «Стройкомплект»; ООО «База технического обслуживания флота»; Новороссийский филиал ФГУП «Росморпорт».

Из вышеперечисленных организаций только два оператора осуществляют погрузку нефти - это ЗАО «Каспийский Трубопроводный Консорциум-Р» (с помощью выносных причальных устройств КТК-1 и КТК-2, не имеют причального фронта, расположены соответственно в 4,6 км и 5,2 км от береговых сооружений и представляют собой устройства, предназначенные для стоянки судов и погрузки нефти) и ОАО «Новороссийский морской торговый порт» (комплекс по перегрузке нефти и нефтепродуктов (пристань № 5 Западного грузового района), Нефтетерминал «Шесхарис» - 9 причалов).

Статьей 20 Федерального закона от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что услуги по перевалке грузов оказываются операторами морских терминалов на основании соответствующего договора. Вместе с тем ЗАО «Морской портовый сервис» оператором морского терминала не является.

Помимо этого, постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 №490 «О лицензировании отдельных видов деятельности на морском и внутреннем водном транспорте», утверждено Положение о лицензировании погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам в морских портах, действовавшее до 26.03.2012. Положение определяет порядок лицензирования погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам в морских портах, осуществляемой на территории РФ юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. П. 2 Положения установлено, что под погрузочно-разгрузочной деятельностью понимается перемещение грузов из одного транспортного средства в другое транспортное средство (одним из которых является судно) непосредственно или через склад.

Вместе с тем сведений о получении обществом лицензии на осуществление погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам в морских портах Обществом налоговому органу в рамках камеральной налоговой проверки представлено не было.

Кроме того, в пункте 7.2.1 Порядка взаимодействия ОАО «Черномортранснефть», ЗАО «Морской портовый сервис» и ОАО «Новороссийский морской торговый порт» при совместной безопасной эксплуатации оборудования и трубопроводов нефтеналивного терминала «Шесхарис» от 29.09.2011 указано, что безопасную погрузку нефти и нефтепродуктов на танкера и плавбункеровщики, бункеровку танкеров осуществляет ОАО «Новороссийский морской торговый порт».

Вышеперечисленные обстоятельства в совокупности не позволяют сделать вывод о наличии у Общества права на применение ставки НДС 0% на основании подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 НК РФ применительно к услугам, оказанным на территории НПБ «Грушовая» и «Шесхарис».

Так как обществом услуги по перевалке нефтепродуктов оказаны на территории нефтебаз «Грушовая» и «Шесхарис», не относящихся к территории порта, то применение подпункта 2.2 пункта 1 статьи 164 НК РФ к рассматриваемым отношениям является неправомерным.

Инспекцией ошибочно, при признании необоснованности применения Обществом ставки 0% по НДС применительно к услугам, оказанным на территории НПБ «Грушовая» и «Шесхарис», указана ссылка на подпункт 2.5 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Судом апелляционной инстанции откланяется довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции необоснованно не дана оценка доводам общества по вопросу правомерности применения ставки НДС 0% на основании абз. 5 пп. 2.1. п. 1 ст. 164 НКРФ.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг). Пунктом 1 статьи 164 Кодекса ставка 0% предусмотрена при реализации конкретно поименованных в этом