Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2015 по делу n А32-14007/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

С.А. в сентябре 2012 года не принимал и не подписывал акты приема-передачи, следовательно, акты были составлены в более поздний период и имущество фактически в 3 квартале 2012 года не передавалось.

ООО «АПК «Кавказ» 26.10.2012 представлена первичная налоговая декларация за 3 квартал 2012 года с «нулевыми» показателями, 22.01.2013 представлена первичная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2012 года с итоговой суммой НДС к уплате в бюджет в размере 14 842 рубля.

ООО «АПК «Кавказ» заявило НДС к вычету в размере 10,6 млн.руб. по операциям приобретения имущества у контрагента ЗАО «Кавказ» (3 квартал 2012 года - 1,5 млн.руб., 4 квартал 2012 года - 9,1 млн.руб.), и отразило его только в уточненных налоговых декларациях по НДС за 3 и 4 кварталы 2012 года, представленных в Инспекцию 22.05.2013 - за один день до признания ЗАО «Кавказ» несостоятельным (банкротом).

В первичных налоговых декларациях по НДС, представленных ООО «АПК «Кавказ» сумма вычета составляла в 3 квартале 2012 года 0 руб., в 4 квартале 2012 года - 169,5 тыс.рублей.

В свою очередь, продавец имущества ЗАО «Кавказ» в первичной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2012 года, представленной 22.01.2013, исчислил НДС от реализации в размере 6,6 млн.руб., в первичной налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2012 года, представленной 22.10.2013 - в размере 14,9 млн.рублей.

После признания ЗАО «Кавказ» банкротом, а именно 03.06.2013, Обществом поданы уточненные налоговые декларации по НДС:

-  за 3 квартал 2012 года с суммой НДС с реализации 15,7 млн.руб.,

-  за 4 квартал 2012 года, с суммой НДС с реализации 19,9 млн.руб.

Таким образом, изначально ни ЗАО «Кавказ», ни ООО «АПК «Кавказ» операции по реализации (приобретению) имущества в учете отражены не были и нашли отражение только в уточненных налоговых декларациях.

Судебная коллегия учитывает, что положения статьи 176 НК РФ находятся во взаимосвязи со статьями 171 и 172 НК РФ и предполагают возможность возмещения НДС из бюджета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций и при осуществлении сделок с реальными товарами (услугами), что в свою очередь, предполагает уплату НДС в федеральный бюджет по всей цепочке поставщиков.

Отказ в праве на налоговый вычет может иметь место, если процесс реализации товаров (работ, услуг) не сопровождается соблюдением корреспондирующей этому праву обязанности поставщика по уплате НДС в бюджет в денежной форме. Данная позиция изложена также и в Определении Конституционного Суда РФ от 04.11.2004 № 324-О.

Проанализировав с учетом указаний суда кассационной инстанции, изложенных по делу № А32-14117/2014, банковские выписки ООО «АПК «Кавказ», а также оборотно-сальдовую ведомость, представленную в ходе проведения контрольных мероприятий, установлено, что расчетов с ЗАО «Кавказ» в 3 квартале 2012 года за приобретенное имущество не производилось.

Согласно оборотно-сальдовой ведомости по сч. 60 за 3 квартал 2012 года имеется один единственный контрагент ЗАО «Кавказ». Кредиторская задолженность перед ЗАО «Кавказ» на 01.10.2013 составила 9 810 123,52 руб., однако согласно баланса, представленного ООО «АПК «Кавказ», по состоянию на 01.10.2012 стоимость основных и оборотных средств составила 0 руб., дебиторская задолженность на 01.10.2012 - 0 руб., кредиторская задолженность на 01.10.2012 - 0 руб. Таким образом, ООО «АПК «Кавказ» по данным бухгалтерского учета не приобретало в 3 квартале 2012 года имущество.

ООО «АПК «Кавказ», начиная с 4 квартала 2012 года, стало производить расчеты за имущество с ЗАО «Кавказ» безналичным путем.

При этом о применении необоснованной налоговой выгоды также свидетельствует то обстоятельство, что 11.02.2013 между сторонами сделки (ООО «АПК «Кавказ» и ЗАО «Кавказ») было заключено соглашение об отступном, согласно которому обязательства Должника (ООО АПК «Кавказ») на общую сумму 20 500 000 руб., в т.ч. НДС 1 609 433,10 руб., прекращаются предоставлением Должником отступного в виде передачи в собственность Кредитора (ЗАО «Кавказ») векселей. Отступное в виде 7 векселей передано Должником и принято Кредитором в момент подписания договора.

Данные векселя ООО «АПК «Кавказ» приобрело у ОАО «Курганинский элеватор» ИНН 2339000590 согласно договору купли-продажи векселей от 12.11.2012.

ООО «АПК «Кавказ» купило у ОАО «Курганинский элеватор» простые векселя ЗАО «Кавказ», которые ОАО «Курганинский элеватор» получило от ООО «АгроЦентр» ИНН 2372000170. В свою очередь, ООО «АгроЦентр» данные простые векселя получило от ООО «Тритэ» ИНН 2339020469, а ООО «Тритэ» - от ЗАО «Кавказ».

Таким образом, ООО «АПК «Кавказ» расплатилось с ЗАО «Кавказ» за имущество в сумме 20 500 000 руб. его же простыми векселями.

Согласно бухгалтерскому балансу, бухгалтерским и налоговым документам, представленным ЗАО «Кавказ», установлено, что по состоянию на 01.01.2013 стоимость основных и оборотных средств составила 101,7 млн.руб., дебиторская задолженность 103,5 млн.руб. Заемные средства 142,6 млн.руб., кредиторская задолженность 191,2 млн.руб. Следовательно, сумма финансовых активов незначительна и недостаточна для погашения всех заявленных долгов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями и дополнениями) требования кредиторов по налоговым платежам подлежат удовлетворению в третью очередь.

Согласно дополнительно представленного в материалы настоящего дела в суде апелляционной инстанции отчета конкурсного управляющего ЗАО «Кавказ» от 31.01.2015 г. Хасанова Р.Х., который сформирован на основании сведений, размещенных на официальном сайте Единого Федерального Реестра сведений о банкротстве, следует, что балансовая стоимость имущества ЗАО «Кавказ» составляет 177 млн. руб., рыночная стоимость - 311 млн. руб., а также указан размер требований кредиторов, включенный в реестр требований кредиторов, из которого следует, что в третью очередь реестра требовании кредиторов включены организации (ОАО «Российский сельскохозяйственный банк», ОАО «Сбербанк России», ОАО Банк «ВТБ») - которые обеспечены залогом на общую сумму 336 млн. руб., а также еще 25 кредиторов, в том числе и инспекция на сумму 154,3 млн. руб.

Таким образом, исчисленные и отраженные в уточненных налоговых декларациях суммы НДС контрагентом не будут уплачены. Следовательно, в бюджете не сформирован источник возмещения НДС.

Данное обстоятельство не является самостоятельным основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, но может быть учтено судом в совокупности с иными установленными обстоятельствами в качестве основания для отказа в применении налоговых вычетом по НДС.

По общему правилу, установленному пунктом 4.1 статьи 161 Кодекса в редакции Федерального закона от 19.07.2011 № 245-ФЗ, действовавшего в спорный налоговый период, на налоговых агентов - покупателей действительно возлагалась обязанность определять сумму дохода от реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации банкротами. Налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этого имущества с учетом налога, отдельно по каждой операции по реализации указанного имущества. При этом покупатели обязаны исчислить расчетным методом, удержать из выплачиваемых доходов и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

Пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ№ 11 от 25.01.13 г., в котором сформирована правовая позиция о приоритетном значение норм Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» перед положениями Кодекса, установлено, что цена, по которой имущество должника было реализовано, подлежит перечислению полностью (без удержания НДС) покупателем имущества должнику или организатору торгов, а также организатором торгов - должнику; эта сумма распределяется по правилам статей 134 и 138 Закона о банкротстве.

Исходя из положений статьи 163 и пункта 4 статьи 166 НК РФ, налог на добавленную стоимость в отношении операций по реализации имущества (в том числе предмета залога) должника, признанного банкротом, исчисляется должником как налогоплательщиком по итогам налогового периода и уплачивается в сроки, установленные пунктом 1 статьи 174 НК РФ, с учетом того, что требование об уплате названного налога согласно абзацу пятому пункта 2 статьи 134 Закона о банкротстве относится к четвертой очереди текущих требований.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу о том, что если бы имущество отчуждалось в пользу общества в процедуре банкротства, НДС покупателем не удерживался, а поступившие от покупателя к должнику или организатору торгов денежные средства распределялись бы по правилам статей 134 и 138 Закона о банкротстве, плательщиком налога на добавленную стоимость являлось бы ЗАО «Кавказ» и сумма налога была бы включено в четвертую очередь текущих требований.

Согласно представленным в материалы дела документам, ЗАО «Кавказ» основную часть имущества реализовало в 3 и 4 квартале 2012 г., а также в 1 квартале 2013 г. на общую сумму 131 млн. руб.

При этом в случае реализации данного имущества в процедуре банкротства к стоимости имущества в размере 311 млн. руб. добавилась бы сумма реализованного имущества в размере 132 млн. и общая сумма имущества общества составила 443 млн., а НДС от реализации ЗАО «Кавказ» был бы также включен в четвертую очередь текущих платежей.

Если исключить из суммы требований кредиторов суммы, предъявленные инспекций в размере 21 млн. руб., то получиться 154,3 млн. руб. (общая сумма требований кредиторов без учета залогового имущества) - 21 млн. руб. = 133,3 мл. руб. Учитывая тот факт, что реализация имущества по приобретению которого ООО «АПК Кавказ» заявлен вычет по НДС за 3,4 квартал 2012 г. и 1 квартал 2013г. было продано по договорной цене между ЗАО «Кавказ» и ООО «АПК Кавказ», а в случае продажи данного имущества в процедуре банкротства реализация производилась бы по рыночной цене, которая может быть значительно выше цены, по которой было реализовано.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что при реализации имущества в стадии банкротства, по которому заявлены вычеты по НДС и вынесены оспариваемые решения, общая стоимость имущества позволила бы удовлетворить все требования кредиторов, предъявленные ЗАО «Кавказ», в том числе и по налогу на добавленную стоимость.

При этом судом первой инстанции дана надлежащая оценка доводам заявителя о том, что у инспекции отсутствуют доказательства, свидетельствующие, что исчисленная сумма НДС ЗАО «Кавказ» не уплачена в бюджет.

Так Инспекцией в ходе анализа движения денежных потоков у заявителя установлена следующая схема движения денежных средств: 21.12.2012 ООО «Новатор» перечисляет на расчетный счет ООО «АПК «Кавказ» заемные средства в размере 54 400 000 руб. ООО «АПК «Кавказ» 21.12.2012 перечисляет эти заемные средства ЗАО «Кавказ» в счет оплаты за незавершенное производство по договорам от 01.11.2012 № 561/62-НЗП и от 01.11.2012 № 623 в сумме 54 454 000 руб.

ЗАО «Кавказ» 21.12.2012 перечисляет 54 454 000 руб. на расчетный счет ОАО «Курганинский элеватор» за аренду в сумме 1 800,50 тыс.руб., хранение в сумме 6 500 тыс.руб. и за пшеницу по договору б/н от 01.04.2012 в сумме 46 153,50 тыс.руб. ОАО «Курганинский элеватор» 24.12.2012 перечисляет 54 454 000 руб. ОАО Россельхозбанку в досрочное погашение основного долга по кредитному договору № 110326/0322 от 28.06.2011.

Однако инспекцией установлено, что ЗАО «Кавказ» не приобретало у ОАО «Курганинский элеватор» пшеницу по договору б/н от 01.04.2012 (согласно материалам встречной проверки ЗАО «Кавказ»).

У ООО «АПК «Кавказ» отсутствуют собственные денежные средства для ведения финансово-хозяйственной деятельности и для расчетов по сделкам с ЗАО «Кавказ».

Денежные средства ООО «АПК «Кавказ» получены по договорам займа 15.10.2012 № 473/58, от 01.11.2012 № 562/58, от 21.12.2012 № 628/58 (под 11 % годовых) от ООО «Новатор» ИНН 2343017589, который является учредителем ООО «АПК «Кавказ» с долей участия в размере 99%. По условиям договоров Заимодавец передает Заемщику в собственность денежные средства в общей сумме 214 400 000 руб., а Заемщик обязуется возвратить Заимодавцу сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты в сроки:

-  по договору от 15.10.2012 № 473/58 - 100 000 000 руб. не позднее 01.10.2013,

-  по договору от 01.11.2012 № 562/58 - 60 000 000 руб. не позднее 01.11.2013,

-  по договору от 21.12.2012 № 628/58 - 54 400 000 руб. не позднее 20.12.2013.

Вместе с тем, генеральным директором ООО «Новатор» является Долгих Н.В., он же является генеральным директором ООО «АПК «Кавказ», в чем прослеживается взаимозависимость организаций.

Кроме того, ООО «Новатор» применяет специальный режим налогообложения в виде ЕСХН и в случае приобретения имущества не имело бы права на возмещение НДС.

Таким образом, генеральным директором Долгих Н.В. создано ООО «АПК «Кавказ» с уставным капиталом 10 тыс.руб., с общим режимом налогообложения, после чего приобретается имущество ЗАО «Кавказ», которое с 23.05.2013 находится в процедуре банкротства и не имеет возможности уплатить в бюджет НДС с реализованного имущества.

Из анализа движения денежных средств на расчетных счетах ЗАО «Кавказ», установлено, что в период с 22.10.2012г. по 31.12.2012г. на расчетный счет ЗАО «Кавказ», открытый в ФИЛИАЛЕ N8 ОАО КБ "Центр-Инвест" поступила сумма в размере 131,242 млн.руб., списано с расчетного счета 131,235 млн.руб. Поступление от ООО «АПК «Кавказ» составило в данный период 96,4 млн.руб.(73,5% от общей суммы поступлений).

Денежные средства, поступившие в период с 22.10.2012г. по 31.12. 2012 в оплату за транспортные средства, имущество, незавершенное производство по договорам с ООО «АПК Кавказ» в размере 96,4 млн.руб., были перечислены следующим контрагентам:

- 88,7 млн. руб. ОАО «Курганинский элеватор», в том числе: за пшеницу в размере 48,1 млн.руб., за минеральные удобрения 25, 0 млн.руб., за запасные части 7,3 млн.руб„ за хранение с/х продукции в размере 6,5 млн.руб., за аренду комбайнов и жаток 1,8 млн.руб.; ОАО «Курганинский элеватор», при этом у ОАО «Курганинский элеватор» не заявлено видов деятельности (торговля минеральными удобрениями, запасными частями, сдача в аренду транспортных средств).

- погашение кредита банка 2,0 млн.руб.

- ООО «Олимп-2000» оплата беспроцентного кредита 4,1 млн.руб.

Основные средства ОАО «Курганинский элеватор» также были приобретены группой компаний Parus Agro group (ООО «Курганинский элеватор») в которую также входит ООО «АПК Кавказ».

На основании п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" взаимозависимость участников сделок в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами может свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной