Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2015 по делу n А32-16071/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«нулевую» отчетность за весь период, который стоит на учете. Основной вид деятельности - оптовая торговля зерном, семенами и кормами для с/х животных.

Согласно протоколу осмотра территории от 24.07.2013 ООО «Акром» по юридическому адресу не находится, деятельность не осуществляет; емкости для хранения топлива, транспорт для перевозки топлива отсутствуют; среди дополнительных видов деятельности отсутствует деятельность, связанная с перевозкой нефтепродуктов.

В ходе проверки инспекцией направлено поручение в МИФНС России № 16 по Ростовской обл. № 10-08/7911 от 23.04.2013 г. по взаимоотношениям ООО «Акром» и получен ответ от 20.06.2013 № 08-24/01045@ о том, что данное предприятие документы по требованию не представило.

Анализ банковских операций (ответ АКБ Мособлбанк ОАО от 03.07.2013 № 2191) показал, что в период деятельности 2012 ООО «Акром» ни у кого не приобретало мазут для дальнейшей перепродажи.

Таким образом, в ходе мероприятий налогового контроля контрагента ООО «Альянс» - ООО «Акром» установлены обстоятельства, свидетельствующие о невозможности осуществления реализации обществу мазута в рамках рассматриваемой сделки:

-  невозможность реального осуществления рассматриваемых операций по поставке нефтепродуктов с учетом времени, места нахождения имущества, объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ, оказания услуг;

-    отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия у ООО «Акром» управленческого, технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

-    учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

-    совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета;

-    отсутствие налоговой и бухгалтерской отчетности контрагента, что в совокупности свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды в соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Таким образом, проверкой установлено, что документы, представленные обществом, в подтверждение хозяйственных отношений с ООО «Акром» содержат недостоверные и противоречивые сведения, следовательно, не могут являться основанием для получения налоговой выгоды в виде уменьшения суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет за соответствующий период.

В силу положений ст. 252 НК РФ, статей 171 -172 НК РФ, пункта 1 ст. 54 НК РФ, ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (действовавшем в рассматриваемый период), с учетом правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 20.02.2001 № 3-П и в Определении от 25.07.2001 № 138-0, правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», наличие у налогоплательщика комплекта документов не может являться безусловным доказательством достоверности сведений, содержащихся в указанных документах при отсутствии реальных хозяйственных операций.

Кроме того, вопреки доводам жалобы суд апелляционной инстанции установил, что мазут топочный  отнесен к нефтепродуктам и является опасным грузам.

В соответствии с ГОСТ 19433-88. «Грузы опасные. Классификация и маркировка» (утвержден постановлением Госстандарта СССР от 19.08.1988 N 2957) опасными грузами признаются вещества, материалы и изделия, обладающие свойствами, проявление которых в транспортном процессе может привести к гибели, травмированию, отравлению, облучению, заболеванию людей и животных, а также к взрыву, пожару, повреждению сооружений и транспортных средств, отнесение к которым основано на соответствующих классификационных показателях и критериях.

Согласно п. 5.1 ГОСТ 10585-99. «Топливо нефтяное. Мазут» от 01.01.2001 мазут по степени воздействия на организм человека относится к 4-му классу опасности в соответствии с ГОСТ 12.1.2007.

Мазут закреплен в алфавитном указателе опасных грузов, допущенных к перевозке железнодорожным транспортом (п. 1202 - «мазут с температурой вспышки не более 100 °C», п. 3082 «мазут с температурой вспышки более 100 °C» приложения № 2 к Правилам перевозок опасных грузов по железным дорогам (утв. СЖТ СНГ, протокол от 05.04.1996 N 15) (ред. от 07.05.2014).

Мазут относится к нефтепродуктам и закреплен в перечне опасных грузов, перевозка которых в международном автомобильном сообщении по территории РФ осуществляется по специальным разрешениям Минтранса России (п. 1268 приложения № 7.16 Правил перевозки опасных грузов автомобильным транспортом (утв. Приказом Министерства транспорта РФ от 08.08.1995 г. № 73).

Опасные грузы каждого класса в соответствии с их физико-химическими свойствами, видами и степенью опасности при транспортировании разделяются на подклассы, категории и группы, по ГОСТ 19433-88 и приведены в приложении 7.1 Правил. Класс 9 - вещества с относительно низкой опасностью при транспортировании, не отнесенные ни к одному из предыдущих классов, но требующих применения к ним определенных правил перевозки и хранения; подкласс 9.1 - твердые и жидкие горючие вещества и материалы, которые по своим свойствам не относятся к 3 и 4-му классам, но при определенных условиях могут быть опасными в пожарном отношении (горючие жидкости с температурой вспышки от +61 С° до +100 С° в закрытом сосуде, волокна и другие аналогичные материалы).

Мазут согласно справочнику физико-химических свойств веществ и материалов - это горючая жидкость, представляющая собой остаточный продукт после отгонки из нефтетопливных фракций. Температура вспышки мазута 85 С°.

Пунктом 1 статьи 151 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации и пунктами 4.1, 4.2 Правил безопасности и порядка ликвидации аварийных ситуаций с опасными грузами при перевозке их по железным дорогам, утвержденным совместным приказом МПС РФ от 25.11.196 № ЦМ-407, МЧС РФ от 31.10.1996 № 9/733/3-2) мазут топочный отнесен к опасным грузам.

Таким образом, мазут топочный является опасным грузом. Доказательства обратного, в том числе паспорт продукции на мазут, общество не представило, в товаросопроводительных документах отсутствуют качественные показатели этого товара.

В соответствии со ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан проверить качество принятых товаров в  порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором, и о выявленных несоответствиях товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законом и иными нормативными актами, регулирующими деятельность транспорта.

В соответствии с частью 1 ст. 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.

Договоры поставки ООО «Альянс» с контрагентами: ООО «НИВА», ООО «Кварт», ООО «Акром» предусматривали проверку качества, количества товара. Мазут принимают партиями.

Партией считают любое количество мазута, изготовленного в ходе непрерывного технологического процесса, однородного по своим показателям качества и сопровождаемого одним документом о качестве (пункт 6.1 ГОСТ 10585-99. Межгосударственный стандарт. Топливо нефтяное. Мазут. Технические условия, введенного в действие постановлением Госстандарта России от 21.09.1999 N 298-ст).

Доказательства осуществления обществом входного контроля качества, количества мазута в суд не представлены.

Иные документы, обязательные для перевозки опасного груза в силу Правил перевозки опасных грузов автомобильным транспортом, утвержденными приказом Минтранса России от 08.08.1995 № 73 (далее - Правила), в ходе проверки, в суд не представлены, о наличии их обществом заявлено не было.

При этом, согласно допросу свидетелей от 23.09.2014 г. водители Дусь Н.М., Захарченко С.Н., предприниматели Копытовская И.Л., Асманов В.М. о наличии указанных документов не заявляли, указывали на то, что мазут не является опасным грузом.

Кроме того, для возможности осуществления перевозок опасных грузов организация-перевозчик должна иметь в соответствии с Правилами специально оборудованный автотранспорт (пункт 4.1 Правил), а также специально подготовленный персонал, к которому в соответствии с пунктами 5.1 и 52 Правил предъявляются определенные требования.

Организация системы информации об опасности (далее - СИО), в соответствии с требованиями Правил, возлагается на автотранспортные организации, выполняющие перевозки опасных грузов, и грузоотправителей (грузополучателей).

При отправке груза в соответствии с пунктом 3.1 Правил на грузоотправителе лежит обязанность по:

-   проверке целостности и исправности тары (упаковки), наличия маркировки и пломб, а также соответствия оборудования и технического оснащения погрузочно-разгрузочной площадки;

-   представлению паспорта безопасности вещества (материала) по ГОСТ Р 50587-93. Паспорт безопасности вещества (материала). Основные положения. Информация по обеспечению безопасности при производстве, применении, хранении, транспортировании, утилизации (утвержден постановлением Госстандарта России от 27.07.1993 N 187);

-   соблюдению утвержденной в установленном порядке инструкции по технике безопасности.

В соответствии с пунктом 2.6 Правил транспортная организация разрабатывает маршрут транспортировки, который не должен проходить через крупные населенные пункты, вблизи маршрута транспортировки не должны находиться важные крупные промышленные объекты, маршрут транспортировки не должен проходить через зоны отдыха, архитектурные, природные заповедники и другие, особо охраняемые территории, на маршруте транспортировки должны быть предусмотрены места стоянок транспортных средств и заправок топливом.

При принятии заявки компанией-перевозчиком грузоотправитель должен представить товарно-транспортную накладную в 4 экземплярах и аварийную карточку системы информации об опасности (пункт 3.1.2 Правил).

Принятие опасного груза к перевозке осуществляется автотранспортной организацией при предъявлении грузоотправителем паспорта безопасности вещества по ГОСТ Р 50587-93.

В соответствии с пунктом 18 Правил транспортно-экспедиционной деятельности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.09.2006 N 554, опасные, скоропортящиеся и иные грузы, требующие специальных условий перевозки, принимаются экспедитором только при представлении клиентом в письменной форме информации об условиях их транспортировки.

При перевозке опасных грузов, выполняемой в сложных дорожных условиях (по горной местности) необходимо согласование с подразделением ГАИ.

Согласно пункту 2.10 Правил ограничение скорости движения автотранспортных средств при перевозке опасных грузов устанавливается ГАИ МВД России с учетом конкретных дорожных условий при согласовании маршрута перевозки.

В силу пункта 5.1.9 Правил водитель, осуществляющий перевозку опасного груза, должен иметь при себе следующие транспортные документы:

-  лицензионную карточку на транспортное средство с отметкой "Перевозка ОГ";

-  путевой лист с указанием маршрута перевозки в соответствии с требованиями раздела 2.6 и приложения 7.11 Правил, с отметкой "Опасный груз", выполненной красным цветом, в верхнем левом углу и указанием в графе "Особые отметки" N опасного груза по списку ООН;

-  свидетельство о допуске водителя к перевозке опасных грузов (приложение 7.12);

-  аварийную карточку системы информации об опасности (приложение 7.5); товарно-транспортную накладную;

-  адреса и телефоны должностных лиц автотранспортной организации, грузоотправителя, грузополучателя, ответственных за перевозку дежурных частей органов ГАИ МВД России, расположенных по маршруту движения.

Водитель, занятый на перевозках опасных грузов, должен пройти медицинский контроль при назначении на данный вид перевозок и предрейсовый медицинский контроль перед каждым рейсом по перевозке опасных грузов (п. 5.1.6 Правил).

При этом, при допросе свидетелей 23.09.2014 г. водители Дусь Н.М., Захарченко С.Н., предприниматели Копытовская И.Л., Асманов В.М. о наличии указанных документов не заявляли, указывали на то, что мазут не является опасным грузом.

Таким образом, документы, подтверждающие легальное перемещение мазута от поставщиков к покупателю, в материалы дела не представлены, что суд апелляционной инстанции расценивает как неподтверждение факта поставки нефтепродуктов.

Указанная правовая позиция, вопреки доводам жалобы подтверждена ФАС Северо-Кавказского округа в постановлениях от 05.02.2013 по делу №А53-4410/2012, от 16.12.2014 по делу А32-22683/2011.

Таким образом, указанные обстоятельства свидетельствуют о  противоречивости представленных доказательств по факту поставки мазута в рамках рассмотренных договоров.

Кроме того, решением инспекции №552 от 25.11.2013 г. обществу доначислен налог на прибыль организации в сумме 1 512 432 руб. (за 2011 г. -  933 986 руб., за 2012 г. -  578 446 руб.), а также пени по налогу в сумме 175 467 руб., общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 304 730 руб. по ст. 122 НК РФ, что также оспаривается заявителем.

Инспекцией установлено завышение расходов по налогу на прибыль за 2011 г. ввиду неправомерного включения транспортных расходов по оказанным услугам ИП Копытовской И.Л., согласно договору на оказание услуг по перевозке ГСМ от 20.09.2011 г. № 8 в сумме 162 542 руб., поскольку из протоколов допросов Дусь Н.М. (№ 122 от 31.07.2013 г.), Полтораченко А.А. (№ 126 от 09.08.2013 г.), Вебер В.В. (№ 120 от 26.07.2013 г.), являющиеся водителями ИП Копытовской И.Л., не следует, что такие услуги были оказаны, следовательно, общество не могло отнести данные расходы на затраты предприятия.

Кроме того, инспекцией установлено завышение расходов по налогу за 2011 г. в виду неправомерного включения транспортных расходов по оказанным услугам ИП Асанова В.М., согласно договору на оказание услуг по перевозке ГСМ от 01.09.2011 г. б/н в сумме 84 917 руб.).

Противоречивые показания водителей общества данные в ходе проведения проверки и в судебном заседании, отсутствие документов, обязательных для перевозки опасного груза в силу Правил перевозки опасных грузов автомобильным транспортом, подтверждающих перемещение нефтепродуктов от поставщика к покупателю, неуказание водителями Дусь Н.М., Захарченко С.Н., предпринимателями Копытовской