Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 по делу n А53-12413/2014. Изменить решение (ст.269 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2007 года, проводимой налоговым органом в 2009 году, по результатам которой налоговым органом было признано обоснованным применение обществом налогового вычета по налогу на добавленную стоимость по принятому на учет основному средству (ТОЦ) на основании Сводного счета-фактуры № 00000001 от 21.06.2007г., выставленному заказчиком - ЗАО «РостСтройИнвест», что подтверждается Актом № 8595 от 24.11.2009г. камеральной налоговой проверки и Решением № 84 от 16.12.09 о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Кроме того, в ходе проведения вышеуказанной камеральной налоговой проверки налоговым органом было установлено и признано правомерным финансирование ООО «МИР» строительства ТОЦ за счет заемных денежных средств, получаемых посредством выпуска собственных векселей.

7 % (семь процентов) от полученных денежных средств (по векселям МР00009, МР00028, МР00029, МР00035, МР00036, МР00041, МР00043), что составляет сумму в размере 11 885 096 рублей 60 копеек, было направлено обществом на оплату работ по отделке и установке оборудования во внутренних помещениях ТОЦ в целях подготовки их для сдачи в аренду потенциальным арендаторам, в том числе по Договору подряда № 13/03-07 от 13.03.2007г., Договору подряда № 1109-06/07 от 25.08.2007г., заключенным с ООО ПКФ «Коблитз Делла Валентина Ростов», что подтверждено копиями договоров, актов, платежных поручений и банковских выписок..

6,4 % (шесть целых и четыре десятых процента) от полученных денежных средств (по векселям МР00005, МР00007, МР00008, МР00010, МР00011, МР00012, МР00013, МР00014, МР00018, МР00019, МР00020, МР00021, МР00026, МР00027, МР00028, МР00029, МР00030, МР00031, МР00032, МРОООЗЗ, МР00036, МР00037, МР00038, МР00039, МР00040, МР00041, МР00042, МР00043, МР00044, МР00045, МР00049), что составляет сумму в размере 10 830 734 рубля 87 копеек, было направлено обществом на оплату рекламных услуг, в том числе по договорам с ООО «Деловой квартал Ростов-на-Дону», ООО «Бизнес Регион Плюс», ООО АРР «Красные Люди», ООО «Вепоз-Рекламное Агентство, ООО «Мега Ростов», ООО «Аргумент», ООО «Издатель», ООО «Мир Фантазий», ИД «Элита Паблишер», ООО «Аймарс Медиа», ООО «ХК «Кловер-Групп», в целях поиска потенциальных арендаторов ТОЦ, что подтверждено копиями договоров, актов, рекламных материалов, платежных поручений и банковских выписок.

Оставшиеся денежные средства в размере 11 419 742 рубля были направлены обществом на оплату текущих платежей, в том числе налогов, заработной платы, коммунальных платежей, услуг по обслуживанию и содержанию здания ТОЦ, а также на выкуп 11/10000 долей в праве собственности на здание ТОЦ и страхование здания ТОЦ, что подтверждено копиями платежных ведомостей, договоров, актов, платежных поручений и банковских выписок.

Таким образом, выпуск обществом векселей МР00001-МР00049 был обусловлен необходимостью исполнения обязательств инвестора по Инвестиционному договору по строительству ТОЦ, а также необходимостью производства отделочных работ во внутренних помещениях ТОЦ в целях доведения его до состояния, готового к эксплуатации, рекламы ТОЦ в целях поиска потенциальных арендаторов и заключения соответствующих договоров аренды, оплаты услуг по обслуживанию и содержанию здания ТОЦ.

Следовательно, выпуск обществом векселей в целях получения заемных денежных средств  непосредственно связан с основным видом деятельности общества и направлен на получение прибыли от сдачи собственного недвижимого имущества в аренду.

Из материалов дела следует, что в настоящее время в ТОЦ, общей площадью 24 256,6 кв.м., размещено 34 арендатора по долгосрочным и краткосрочным договорам аренды, среди которых ОАО «Сбербанк России», АО ЮниКредит Банк, ОАО «ПГК» (Первая грузовая компания), УПФР в Октябрьском районе г. Ростова-на-Дону, ООО «Майкрософт Рус», ООО «Сименс», ООО «РБ Инвестментс», ЗАО «ПрайсвотерхаусКуперс Аудит», ООО «Магазины ЕвроДом», ООО «ТД Глубокинский силикатный», ООО «Алькор-Р» (магазин Летуаль), ЗАО «Связной Логистика», ЗАО «Байер»,

С момента ввода в эксплуатацию ТОЦ является основным источником дохода общества. Так, годовая выручка ООО «МИР» от сдачи собственных площадей в аренду в 2013 году составила 210 942 625 рублей в год, что подтверждается налоговой декларацией по налогу на прибыль за 2013 год.

Наличие у общества в собственности объекта недвижимости первоначальной стоимостью 1 000 052 685 руб. 71 коп. и наличие превышающего 200 млн. руб. ежегодного дохода от сдачи в аренду помещений опровергает вывод суда первой инстанции о необеспеченности векселей. Эти же обстоятельства свидетельствуют о реальном производственном характере деятельности общества и обоснованности выпуска векселей.

Векселедержатель (ООО «ТД «Русь-Капитал») предъявил векселя МР00001-МР00017 к оплате 23.05.2008г., что подтверждается письмом от 23.05.2008г. и актом приема-передачи от 23.05.08.

Кроме того, между обществом и ООО «ТД «Русь-Капитал» было подписано Соглашение № 230508/1 от 23.05.2008г. о досрочном предъявлении векселей МР00018-МР00049 к оплате.

Ввиду невозможности на тот момент полностью оплатить вексельные суммы в размере 168 070 000 рублей и проценты в размере 21 006 278 рублей 37 копеек общество  новировало указанные обязательства посредством выпуска  векселя МР00050 от 23.05.08 номинальной стоимостью 189 076 278 рублей 37 копеек, которая составляет сумму вексельных сумм по векселям МР00001-МР00049 и начисленных процентов, переданного ООО «ТД «Русь-Капитал» по договору передачи векселя № 230508/ЦБ-10 от 23.05.08 и акту приема-передачи векселя от 23.05.08.

В результате этого между обществом и ООО «ТД «Русь-Капитал» было заключено Соглашение о взаимозачете №1 от 23.05.08.

В свою очередь, вексель МР00050 от 23.05.008г. путем совершения индоссамента был передан ООО «ТД «Русь-Капитал» в пользу ООО «ХК «Росгосстрах» и предъявлен последним обществу к оплате 23.12.09, что подтверждается письмом от 23.12.09 и актом приема-передачи векселя от 23.12.09. В связи с недостаточностью собственных денежных средств для погашения векселя МР00050 обществом был выпущен спорный вексель МР00054 от 23.12.09 на недостающую часть суммы, переданный ООО «ХК «Росгосстрах» по договору передачи векселя № 231209/ЦБ-1 от 23.12.09 и акту приема-передачи векселя от 23.12.09, по которому обществу на расчетный счет были перечислены денежные средства в размере 71 767 300 рублей, что подтверждается платежным поручением № 616 от 23.12.09  и банковской выпиской за 23.12.09.

Таким образом, выпуск векселя МР00054 позволил обществу полностью погасить вексель МР00050, что подтверждается платежными поручениями № 453 и № 454 от 23.12.09 и банковской выпиской за 23.12.09 и уменьшить общую сумма задолженности общества более чем на 60 %.

Вексель МР00054 был предъявлен к оплате обществу компанией РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД 29.07.2011г., что подтверждается письмом от 29.07.2011г. и актом приема-передачи векселя от 29.07.11.

Судом первой инстанции признан установленным факт несения обществом затрат по оплате вексельной суммы в размере 71 767 300 рублей по платежному поручению № 139 от 29.07.2011г. и процентов по векселю в размере 12 609 416 рублей 30 копеек по платежному поручению № 140 от 29.07.11.

Инспекцией в ходе налоговой проверки на основании анализа банковской выписки также был установлен факт реального несения обществом затрат по векселю МР00054 (вексельной суммы и процентов) в пользу конечного векселедержателя - РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД.

Вся вышеприведенная информация была представлена обществом суду, однако, суд первой инстанции не дал ей надлежащую оценку при принятии обжалуемого решения.

Таким образом, выпуск обществом векселей МР00001-МР00049, МР00050 и МР00054 позволил ему завершить строительство и ввести в эксплуатацию здание ТОЦ, произвести во внутренних помещениях ТОЦ отделочные ремонтные работы, оплатить рекламные услуги в целях поиска потенциальных арендаторов и в 2011 году полностью погасить имеющуюся задолженность за счет платежей, поступаемых от сдачи в аренду собственного недвижимого имущества.

Следовательно, понесенные обществом расходы в виде процентов за пользование полученными по векселю МР00054 денежными средствами являются экономически обоснованными, так как непосредственно связаны с хозяйственной деятельностью общества и направлены на получение дохода от сдачи собственного недвижимого имущества в аренду.

Из материалов дела следует, что денежные средства по векселю МР00054 перечислялись обществом на счет РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД, открытый в Российском банке, что само по себе опровергает вывод суда направленности  хозяйственной операции по оплате векселя  на вывод денежных средств за пределы Российской Федерации.

При этом вексель МР00054 передавался обществом не иностранной компании РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД, а российской компании ООО «ХК «Росгосстрах»,  одним из учредителем которой является ОАО «Росгосстрах», единственным учредителем которого в свою очередь является Государственный комитет Российской Федерации по Управлению государственным имуществом. После передачи векселя ООО «ХК «Росгосстрах» общество не могло влиять на последующий оборот векселя, в том числе   на последующее предъявление его к оплате именно компанией РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД.

В связи с изложенным, вывод суда первой инстанции об отсутствии в действиях общества по выпуску собственного векселя МР00054 реальной экономической цели, а также о выпуске векселя в целях вывода денежных средств за пределы Российской Федерации, апелляционным судом признается необоснованным и противоречащим материалам дела.

          Апелляционный суд исследовал вексель МР00054 и установил, что последний имеет все обязательные реквизиты в соответствии с требованиями Положения о переводном и простом векселе.

           В любом случае, согласно пункту 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 г. № 18 наличие дефекта формы векселя не исключает возможности признания его обыкновенным долговым документом на основании норм гражданского права, например, о договоре займа.           

          Налоговым органом в спорном решении указано, что все выявленные налоговым органом нарушения являются основанием для признания векселя 00054 не имеющего силы простого векселя, что в свою очередь не исключает возможности признания его обыкновенным долговым документом.

 При изложенных обстоятельствах вывод налогового органа, поддержанный судом первой инстанции, о ненадлежащем оформлении векселя МР00054 и как следствие этого невозможности отнесения 10 416 255 рублей 70 копеек в состав расходов общества, апелляционным судом признается ошибочным.

            Доводы налогового органа и суда о не пересечении  руководителем компании «Ревелфорс Холдингс Лимитед» территории Российской Федерации, апелляционным судом рассмотрены и отклонены, как не влияющие на право общества по отнесению в состав расходов по налогу на прибыль 10 416 255 рублей 70 копеек.

           Суд  в обжалуемом решении также указал, что акт приема-передачи и соглашение о предъявлении векселя к оплате иностранной компании подписано неустановленным лицом.

            В рассматриваемом случае, судом не дано надлежащей оценки представленным  обществом в материалы дела доказательствам и необоснованно отказано в приобщении к материалам  дополнительных доказательств.

            Из материалов дела усматривается, что в ходе проведения выездной налоговой проверки общества, налоговым органом, согласно представленным в материалы дела требованиям не запрашивалась какая-либо информация о порядке предъявления векселя 00054 к платежу, не выяснялись основания нахождения векселя у РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД,  место фактического нахождения векселя до момента предъявления его к платежу, не проводились ни почерковедческая экспертиза, ни допрос в качестве свидетеля директора РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Софии Федонос, не проводились встречные налоговые проверки ООО «ХК «Росгосстрах» и РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД.  Генеральный директор Общества А.В. Казадаев  при допросе не опрашивался по вышеуказанному обстоятельству, что следует из содержания протокола допроса от 09.07.13.

            В связи с этим, на стадии проведения выездной налоговой проверки обществом вышеуказанное обстоятельство не пояснялось и подтверждающие документы, в том числе доверенность от 28.02.2011 г., выданная РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД на имя гражданина Российской Федерации Шибаевой Н.Н., не представлялись.

            В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции на вопрос суда о порядке предъявления векселя МР00054 к оплате заявитель пояснил, что  вексель МР00054 с момента передачи его РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД находился на хранении у доверенного лица РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД - гражданки Российской Федерации Шибаевой Н.Н. По поручению директора РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Софии Федонос доверенное лицо совершило фактические действия по предъявлению векселя к оплате обществу в г. Москве, действуя на основании доверенности от 28.02.11.

            Письмо о предъявлении векселя к платежу от 29.07.11 и акт приема-передачи векселя от 29.07.11 были собственноручно подписаны директором РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Софией Федонос и направлены в адрес общества по почте.

             Обществом в ходе судебного разбирательства в целях подтверждения вышеуказанных обстоятельств  направлен запрос исх. № 99 от 16.07.2014 г. в адрес РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД, на который был получен ответ от 22.07.14, которым руководитель РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД София Федонос подтвердила, что Шибаева Наталья Николаевна является полномочным представителем РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД на территории Российской Федерации с 28.02.11; подпись директора Софии Федонос на письме о предъявлении векселя № 00054 серии MP от 23.12.09 к платежу от 29.07.11 и акте приема-передачи векселя от 29.07.11 принадлежит ей; в связи с нахождением директора РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Софии Федонос на территории Республики Кипр, документы о предъявлении векселя № 00054 серии MP от 23.12.2009 г. к платежу направлялись в ООО «МИР» по почте; вексель № 00054 серии MP от 23.12.2009 г. находился на хранении у вышеуказанного полномочного представителя РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД и был предъявлен им к оплате обществу на территории Российской Федерации в г. Москва.

           Кроме того, в подтверждение вышеуказанных обстоятельств обществом в материалы  была представлена копия доверенности от 28.02.2011 г., выданной РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД. Указанная копия доверенности была передана обществу в момент предъявления векселя 00054 к платежу вместе с векселем и с тех пор хранилась в делах Общества. Доверенность была составлена на двух языках, в связи с чем перевод текста доверенности не требовался, и подписана директором РЕВЕЛФОРС ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Софией Федонос. Сомнений в полномочиях