Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу n А53-4527/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

общество отсутствовало на рассмотрении материалов проверки, в целях соблюдения существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки и реализации прав налогоплательщика в части обеспечения права по предоставлению пояснений, права участия в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично (или) через своего представителя, и в целях подтверждения (опровержения) фактов выявленных правонарушений, Инспекцией вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 203 от 29.10.2013г.

В соответствии с п. 6 ст. 101 НК РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

Решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля не является завершающей стадией производства по делу о налоговом правонарушении. Статьей 101 НК РФ определено, что рассмотрение материалов налоговой проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленных проверяемым лицом письменных возражений, завершается вынесением решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо решением об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанные решения 29.10.2013 инспекцией не выносились, следовательно, у налогоплательщика имелась возможность реализации права по ознакомлению с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля, участию в рассмотрении материалов проверки, с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля, и предоставлению необходимых пояснений. Такой возможностью налогоплательщик воспользовался и 27.11.2013 г., когда был ознакомлен с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля (протокол ознакомления от 27.11.2013 г.), а также, когда принимал участие в рассмотрении материалов выездной налоговой проверки с учетом возражений налогоплательщика и результатов проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля в его присутствии (протокол от 10.12.2013 г.).

Пунктом п.6 ст. 101 НК РФ предусмотрено, что в качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 НК РФ, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

Из решения инспекции о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля №203 от 29.10.2013г. следует, что оно принято в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, подтверждающих факт совершения нарушений законодательства о налогах и сборах.

Инспекцией в ходе дополнительных мероприятий решено:

1.   Истребовать у ООО «Монтажгазспецстрой» документы в рамках ст. 93 НК РФ в отношении ООО «Роспластик»;

2.   В рамках ст. 93.1 НК РФ истребовать документы у ООО « Юнайт» ИНН 3334013893 - правопреемника ООО «Роспластик»;

3.   Истребовать у налогового органа , по месту регистрации ООО «Роспластик» бухгалтерскую и налоговую отчетность, а также материалы камеральных и выездных налоговых проверок;

4.   Направить запросы в банк по контрагентам ООО «Роспластик», ООО «Центрполимер»,ООО «Приоритет» и другие.

5.   Истребовать документы в рамках ст.93.1 НК РФ у контрагентов «Роспластик», ООО «Центрполимер», ООО «Паритет» и другие.

6.  Провести почерковедческую экспертизу подписей должностных лиц ООО «Каскад»;

7.  Провести опросы сотрудников ООО «Монтажгазспецстрой»;

8.  Провести опросы должностных лиц и сотрудников ООО Роспластик».

  Суд первой инстанции правомерно отклонил довод общества о том, что оно не было ознакомлено с постановлением   о назначении   почерковедческой экспертизы, в виду чего данные результаты не могут являться допустимыми доказательствами, а также довод о допущенных налоговым органом в ходе проведения экспертиз нарушений, в связи с чем налогоплательщик был лишен возможности воспользоваться правами, предоставленными ему статьей 95 Кодекса.

В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспертов и переводчиков.

Порядок назначения и производства экспертизы при осуществлении налогового контроля определен статьей 95 Кодекса.

Согласно пункту 3 статьи 95 Кодекса экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. В постановлении указываются основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта и наименование организации, в которой должна быть произведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом, и материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.

В силу пункта 6 статьи 95 Кодекса должностное лицо налогового органа, которое вынесло постановление о назначении экспертизы, обязано ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, предусмотренные пунктом 7 настоящей статьи, о чем составляется протокол.

В соответствии с пунктом 7 статьи 95 Кодекса при назначении и производстве экспертизы проверяемое лицо имеет право:

1) заявить отвод эксперту;

2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;

3)      представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;

4)      присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;

5)      знакомиться с заключением эксперта.

По смыслу положений пунктов 6, 7 статьи 95 Кодекса проверяемое лицо должно быть ознакомлено с постановлением о назначении экспертизы.

Как установлено при рассмотрении жалобы, в ходе проведения налоговой проверки налоговым органом вынесено постановление от 06.11.2013 г. № 1 о назначении почерковедческой экспертизы.

Согласно материалам проверки инспектором Гайденко Т.В. указанное постановление 06.11.2013 г. было представлено для ознакомления представителям общества на его территории.

Представители общества с постановлением ознакомились, но отказались подписать протокол об ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы и о разъяснении его прав, о чем в указанном протоколе № 2 от 20.11.2013 г. сделана соответствующая отметка.

В этой связи постановление о назначении экспертизы № 1 от 06.11.2013 направлено в адрес налогоплательщика почтой 07.11.2013 г.

Общество было приглашено инспекцией 27.11.2013 на ознакомление с материалами налоговой проверки и 10.12.2013 на рассмотрение этих материалов.

Представитель налогоплательщика на ознакомление с указанными материалами, в том числе и результатами экспертиз, явился и был ознакомлен (протокол ознакомления с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля от 27.11.2013).

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии нарушений со стороны инспекции ст. 95 НК РФ.

В силу пункта 68 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" суд проверяет аргументы о наличии существенных нарушений условий процедуры проведения проверки при условии их заявления при обжаловании решения в вышестоящем налоговом органе.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод общества о нарушении его прав тем, что вместе с актом выездной налоговой проверки ему не были вручены все материалы проверки, поскольку указанный довод при обжаловании решения инспекции в Управление ФНС России по Ростовской области обществом не приводился и управлением не рассматривался.

Кроме того, как следует из материалов дела, общество фактически уклонялось от получения материалов проверки.

При этом налоговый орган обеспечил возможность ознакомления общества со всеми материалами налоговой проверки.

С учетом вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что инспекцией соблюдена процедура рассмотрения материалов налоговой проверки, предусмотренная статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 указанной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

По смыслу указанных норм для получения права на вычеты по НДС необходимо: оприходование данного товара (работ, услуг); подтверждение уплаты поставщику налога‚ включенного в стоимость товара; приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения; наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: - наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что общество оспаривает непринятие инспекцией налоговых вычетов НДС в сумме 11 345 446 руб., доначисление НДС в сумме 11 345 446 руб. по договору с ООО «Каскад».

Основанием для непринятия расходов и доначисления НДС послужили выводы инспекции о нереальности сделки общества с ООО «Каскад» и представлением в подтверждение сделки недостоверных и противоречивых доказательств.

Инспекцией установлено, что ООО «Каскад» с 12.12.2008г. состояло на учете в Межрайонной ИФНС по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону; с 22.05.2010г. организация переведена на налоговый учет в Межрайонную ИФНС России №11 по Ростовской области, адрес регистрации: Ростовская обл., г. Батайск, ул. Пушкина 30А.

Основной вид деятельности: ОКВЭД 45.2 - строительство зданий и сооружений. Недвижимое имущество в собственности организации в 2010г. отсутствует, ООО «Каскад» арендует офисное помещение, находящееся по адресу: Ростовская обл., г. Батайск, ул. Пушкина, 30А, у ООО «Троя».

Численность сотрудников ООО «Каскад» в 2010г. - 1 человек, Справка по форме 2-НДФЛ за 2010г. в налоговый орган не подавалась. Согласно декларациям по НДС доля налоговых вычетов составляла 97%.

Учредителем и руководителем ООО «Каскад» является Пичурова Наталья Викторовна.

ООО «Каскад» с 23.12.2010г.