Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2009 по делу n А32-7332/2005. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

2002 год) в сумме 1 484 872 руб., налог на пользователей автодорог в сумме 14 432 руб. (п. 2.3.5 акта), доначисленный налог на землю в сумме 44 467 руб. (п. 2.3.7 акта).

В силу п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а вслучаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений ст. 71 АПК РФ, пришел к выводу о том, что решение налоговой инспекции от  15.06.2004г. № 03-29/2-2.23-00-95,  в части  доначисления - 2 046 415 рублей налога на прибыль, пеней за неуплату указанного налога в сумме 747 034 рублей и  409 283 руб. штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ и 3 778 138 руб.  штрафа по п. 2 ст. 119 НК РФ обоснованно.

Статьей 2 Закона Краснодарского края от 05.11.1998 г. № 150-КЗ «О налоге с продаж» установлено, что объектом налогообложения по налогу с продаж признается стоимость товаров (работ, услуг), реализуемых в розницу или оптом за наличный расчет.

Как следует из материалов дела организация в 2001-2002г. налога с продаж не исчисляла, декларации по налогу не представляла. Судом апелляционной инстанции установлено, что объектом налогообложения для исчисления налога с продаж является выручка, поступившая в кассу организации за реализованные за наличный расчет товары (работы,услуги).

Материалами дела подтверждается, что фактически налог с продаж за 2001 год организацией с фактически полученной торговой выручки в размере 7 007 331 руб., в нарушение Закона РФ от 31.07.1998 г. № 150-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в

статью 20 Федерального закона «Об основах налоговой системы в Российской Федерации», Закона Краснодарского края от 05.11.1998 г. № 150-КЗ «О налоге с продаж» не исчислялся, что привело к его неуплате в бюджет в сумме 350 367 руб.

В нарушение главы 27 «Налог с продаж» НК РФ, введенной в действие с 01.01.2002 года Федеральным законом от 27.11.2001 г. № 148-ФЗ, в нарушение Закона Краснодарского края № 415-КЗ «О налоге с продаж», принятого Законодательным Собранием Краснодарского края 20.11.2001 г., организация не исчисляла налог с продаж за 2002 год с фактически поступившей торговой выручки за реализованные за наличный расчет продовольственные и промышленные товары.

Статьей 350 НК РФ предусмотрен перечень товаров, операции по реализации которых физическим лицам не подлежат обложению налогом с продаж.

В нарушение п. 2 ст. 350 главы 27 НК РФ организация не обеспечила ведение раздельного учёта операций, подлежащих налогообложению налогом с продаж и операций, не подлежащих налогообложению.

На основании изложенного инспекцией было произведено исчисление налога с продаж со всего полученного фактического товарооборота по ставке 5 %.

Проверкой установлено, что организация неправомерно, в нарушение названных правовых норм, не исчислила налог с продаж за 2002 год в сумме 465 136 руб.

В  свзяи с доначислением налога организация была привлечена к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа за неполную уплату налога с продаж за период с января 2001г. по декабрь 2002г. в сумме 163 101 руб. и за непредставление декларации по налогу с продаж за период с  января 2001г. по декабрь 2002г. и  по п.2 ст. 119 НК РФ в виде штрафа в сумме 1 929 496 руб.

Согласно статье 109 Налогового кодекса Российской Федерации в случае истечения сроков давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения лицо не может быть привлечено к ответственности.

В соответствии со статьей 113 Налогового кодекса Российской Федерации лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, истекли три года.

Исчисление срока давности в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 Налогового кодекса Российской Федерации, применяется со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода.

Согласно Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 14.07.2005 № 9-П течение срока давности привлечения лица к ответственности за совершение налоговых правонарушений прекращается с момента оформления акта налоговой проверки, в котором указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, и содержатся ссылки на статьи Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за эти правонарушения, а в случае отсутствия необходимости в составлении такого акта - с момента вынесения соответствующего решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

Как следует из материалов дела акт выездной налоговой проверки составлен 20.05.2004г., срок представления деклараций по налогу с продаж установлен 20 числа месяца, следующего за отчетным, таким образом, налоговая инспекция   привлекла  к налоговой ответственности  за неполную уплату налога с продаж за январь – апрель 2001г. и за непредставление соответствующих деклараций за январь, февраль, март 2001г. за пределами срока давности для привлечения к ответственности.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений ст. 71 АПК РФ, пришел к выводу о том, что решение налоговой инспекции от  15.06.2004г. № 03-29/2-2.23-00-95,  в части  доначисления  - налога с продаж в сумме 815 503 рубля, 402 454 рубля пени по указанному налогу и 154 171 рублей штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ и 1 843 405  рублей штрафа по п.2 статьи 119 НК РФ законно и обоснованно.

Как следует из материалов дела, налоговая инспекция привлекла организацию к налоговой ответственности  за непредставление налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование на основании пункта 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации.

Исходя из положений Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» и Налогового кодекса Российской Федерации страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не отвечают понятию налога, закрепленному в статье 8 Кодекса. Установленная в статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации ответственность может быть применена лишь за непредставление налоговой декларации, под определение которой, данное в статье 80 Кодекса, декларация по страховым взносам не подпадает. Законодательством Российской Федерации не установлена ответственность за непредставление или несвоевременное представление декларации по страховым взносам на обязательное пенсионной страхование, данная позиция согласуется с положением  пункт 8 Информационного письма от 14.03.2006г. № 106 Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений ст. 71 АПК РФ, пришел к выводу о том, что решение налоговой инспекции от  15.06.2004г. № 03-29/2-2.23-00-95,  в части привлечения к ответственности по п.2 ст. 119 НК РФ  за ненепредставление налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в виде штрафа в сумме 74 305 руб. является недействительным, как не основанное на нормах налогового законодательства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Закона Российской Федерации от 18.10.1991 № 1759-1 «О дорожных фондах» налог на пользователей автомобильных дорог уплачивают предприятия, организации, учреждения, являющиеся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации. Налог исчисляется по ставке 1 процент от суммы выручки, полученной от реализации продукции (работ, услуг), либо от суммы разницы между продажной и покупной ценами товаров, реализованных в результате заготовительной, снабженческо-сбытовой и торговой деятельности.

Суд, проверил расчет налогооблагаемой базы и  установил, что в 2001 году общество получило 858 904  рублей дохода в 2001г., налог с которого составляет 8 589 рублей.

Как следует из материалов дела налоговая инспекция привлекла общество к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации, за несвоевременное представление расчета (декларации) по налогу на пользователей автомобильных дорог, указав, что организация в нарушение статьи 5 Закона Российской Федерации от 18.10.1991 N 1759-1 «О дорожных фондах в Российской Федерации» и пункта 42 инструкции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 04.04.2000г. № 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды" (далее - Инструкция) представила декларацию по налогу на пользователей автомобильных дорог по истечении более 180 дней после установленного законодательством о налогах и сборах срока.

Согласно статье 1, подпункту 1 пункта 1 статьи 23 и пунктам 1 и 6 статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации каждый налогоплательщик обязан представить в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговую декларацию по каждому налогу, который он обязан уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, то есть Кодексом и принятыми в соответствии с ним федеральными законами о налогах и сборах. Налоговая декларация представляется в установленные законодательством о налогах и сборах сроки.

Налогу на пользователей автомобильных дорог посвящена статья 5 Закона о дорожных фондах. Сроки представления деклараций по налогам, служащим источниками образования дорожных фондов, в Законе о дорожных фондах не указаны.

Обязанность налогоплательщиков представлять налоговым органам декларации по налогу на пользователей автомобильных дорог в срок, предусмотренный для представления квартальной и годовой бухгалтерской отчетности, установлена пунктом 42 Инструкции.

Ответственность налогоплательщика, предусмотренная статьей 119 Налогового кодекса Российской Федерации, наступает за нарушение обязанности по представлению в налоговый орган декларации, срок представления которой установлен законодательством о налогах и сборах.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений ст. 71 АПК РФ, пришел к выводу о том, что решение налоговой инспекции от  15.06.2004г. № 03-29/2-2.23-00-95,  в части привлечения к ответственности по п.2 ст. 119 НК РФ  за не непредставление налоговой декларации по в виде штрафа в сумме 20 614 рублей недействительно, поскольку законодательством Российской Федерации о налогах и сборах срок представления декларации по налогу на пользователей автомобильных дорог определен не был и Инструкция в силу статьи 4 Налогового кодекса Российской Федерации не относится к названному законодательству, у инспекции не имелось основания для применения к обществу ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 119 Кодекса.

Как следует из материалов дела, налоговая инспекция привлекла организацию к налоговой ответственности по п.2 ст. 120 НК РФ  в связи с  за грубое нарушение правил учета доходов и расходов, выразившееся в систематическом неотражении  на счетах бухгалтерского учета  фактически поступившей выручки  от реализации товаров, установленной на основании фискальной памяти  ККМ.

В  определении Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2001г.      № 6-О указано, что с учетом  конституционно - правового смысла составов налоговых правонарушений положения пунктов 1 и 3 статьи 120 и пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации не должны применяться одновременно за совершение действий (бездействия), повлекших занижение налогооблагаемой базы и, как результат, неуплату налогов и сборов, что не исключает возможности их применения в отдельности на основе оценки судом фактических обстоятельств конкретного дела.

В виду того, организация была привлечена к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в результате выявленной неуплаты НДС, налога на прибыль, налога с продаж из-за неотражения выручки на счетах бухгалтерского учета   от реализации в полном объеме, суд апелляционной инстанции,  исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений статьи 71 АПК РФ, пришёл к выводу о том, что решение налоговой инспекции от  15.06.2004г. № 03-29/2-2.23-00-95 в части привлечения к налоговой ответственности по п.2 ст. 120 НК РФ  необоснованно в виду того, что организация фактически  дважды  наказана за одно и то же неправомерное деяние.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение налоговой инспекции подлежит признанию недействительным в части.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12 марта 2009г. по делу № А32-7332/2005-11/326-2008-6/175 отменить.

Признать  решение Межрайонной ИФНС России № 7 по Краснодарскому краю  от 15.06.2004г.  № 03-29/2-2.23-00-95 в части:

-   доначисления НДС в сумме 113 630 руб., соответствующих сумм пеней по указанному налогу, 51 007, 5 руб.  штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ и  3 291 167, 5 руб. штрафа по п. 2 ст. 119 НК РФ;

-  привлечения к ответственности  по п. 1 ст. 122 НК РФ  за неполную уплату налога с продаж в виде штрафа в сумме 8 930 руб.;

- привлечения к ответственности  по п. 2 ст. 119 НК РФ за непредставление деклараций по налогу с продаж в виде штрафа в  сумме 86 090, 30 руб.;

- привлечения к ответственности по п. 2 ст. 119 НК РФ  за непредставление декларации по налогу на пользователей автодорог в виде штрафа в сумме 20 614 руб.;

- привлечения к ответственности по п. 2 ст. 119 НК РФ  за непредставление налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в виде штрафа в сумме 74 305 руб.;

- привлечения к ответственности по п. 2 ст. 120  НК РФ  в виде штрафа в сумме 15 000 руб. недействительным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

В