Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2009 по делу n А32-7332/2005. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

не рассмотрел заявленные требования в части признания недействительным оспариваемого решение налоговой инспекции в части штрафа за непредставление налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2002г. на основании п. 2 ст. 119 НК РФ в размере 74 305 руб.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в заявлении, пояснениях, просил заявленные требования удовлетворить. Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве, дополнительном пояснении, просил заявленное требование оставить без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы участвующих в деле лиц, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заявленные требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

На основании решения заместителя руководителя инспекции от 26.11.2003г. № 02.30/3-22-23 с 20.01.2004г. по 20.03.2004г. проведена выездная налоговая проверка организации по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2000г. по 30.09.2003г., ЕНВД по 31.12.2003г., подоходного налога с 01.01.2000г. по 31.12.2000г., НДФЛ с 01.01.2001г. по 31.12.2003г., ЕСН с 01.01.2001г. по 30.09.2003г.

Согласно п. 5 ст. 23 НК РФ руководителю организации были вручены требования о предоставлении документов, необходимых для налоговой проверки № 02.30/3-23-303 от 24.12.2003г., № 2.23-15-76 от 04.03.2004г. с перечнем документов (т.4, л.д.12-14).

ЦРОО ВОИ вручено дополнительное требование о представлении документов в соответствии с прилагаемым перечнем № 2.23-15-76 от 20.05.2004г.

Результаты проведенной проверки зафиксированы актом выездной налоговой проверки от 20.05.2005г. № 2.23-11-92, которым установлены следующие обстоятельства:

- факт неуплаты (неполной уплаты) НДС за 2001 – 2002г., в результате  неправомерных  действий по реализованным покупным товарам вследствие не исчисления НДС по фактической реализации товаров за наличный расчет временными трудовыми коллективами организации в сумме 2 390 982 руб., в том числе: за 2001 год в сумме 1 035 493 руб. (в том числе: январь 2001г. – 26 571 руб., февраль 2001г. – 26571 руб., март 2001г. – 26 572 руб., апрель 2001г. – 69 138 руб., май 2001г. – 69 138 руб., июнь 2001г. - 69 138 руб., июль 2001г. – 126 439 руб., август 2001г. – 117 857 руб., сентябрь 2001г. - 122 535 руб., октябрь 2001г. – 129 328 руб., ноябрь 2001г. – 126 457 руб., декабрь 2001г. - 125 749 руб.), за 2002г. в сумме 1 355 489 руб. (в т.ч.: январь 2002 г. – 96 760 руб., февраль 2002г. – 100 721 руб., март 2002г. - 98 103 руб., апрель 2002г. - 89 660 руб., май 2002г. - 90 364 руб., июнь 2002г. – 82 064 руб., июль 2002г. - 147 578 руб., август 2002г. - 119 755 руб., сентябрь 2002г. – 128 532 руб., октябрь 2002г. – 129 759 руб., ноябрь 2002г. – 137 434 руб., декабрь 2002г. – 134 759 руб.);

- факт неуплаты налога на прибыль за 2001 – 2002г. с сумм доходов, полученных от предпринимательской деятельности, в сумме 2 046 415 руб., в том числе: за 2001г. в сумме 1 102 033 руб., за 2002г. в сумме 944 382 руб.

- факт неуплаты (неполной уплаты) единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) за 2003г. в сумме 287 408 руб., в том числе: за 1 квартал 2003 г.- 54 006 руб., за 2 квартал 2003г. – 65 370 руб., за 3 квартал 2003г. – 83 497 руб., за 4 квартал 2003г. – 84 535 руб.

- факт неуплаты налога с продаж за 2001 – 2002г., в результате не исчисления налога с сумм фактической наличной торговой выручки, полученной от предпринимательской деятельности, в размере 815 503 руб., в том числе: за 2001г. в сумме 350 367 руб. (в том числе: январь 2001г. – 7 971 руб., февраль 2001г. – 7 971 руб., марта 2001г. – 7 972 руб., апрель 2001г. – 20 741 руб., май 2001г. – 20 741 руб., июнь 2001г. – 20 742 руб., июль 2001г. – 44 424 руб., август 2001г. – 44 424 руб., сентябрь 2001г. – 44 424 руб., октябрь 2001г. – 43 652 руб., ноябрь 2001г. – 43 652 руб., декабрь 2001г. – 43 653 руб.), за 2002 год в сумме 465 136 руб. (в том числе: январь 2002г. - 31 990 руб., февраль 2002г. – 31 990 руб., март 2002г. – 31 991 руб., апрель 2002г. - 31 235 руб., май 2002г. – 31 235 руб., июнь 2002г. – 31 236 руб., июль 2002г. – 49 295 руб., август 2002г. – 49 295 руб., сентябрь 2002г. – 49 295 руб., октябрь 2002г. – 42 525 руб., ноябрь 2002г. – 42 525 руб., декабрь 2002г. – 42 524 руб.);

- факт неуплаты налога на пользователей автодорог за 2001г. в размере 8 589 руб., в

результате не исчисления налога с сумм выручки, полученной от предпринимательской деятельности.

Факты неуплаты названных налогов послужили основаниями привлечения общества к налоговой ответственности в виде штрафных санкций по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в размере 478 196 руб. (2 390 982 руб. х 20%,), за неуплату налога на прибыль в размере 409 283 руб. (2 046 415 руб. х 20%), за неполную уплату ЕНВД в размере 57 482 руб. (287 408 руб. х 20%), за неуплату налога с продаж в размере 163 101 руб. (815 503 руб. х 20%), за неуплату налога на пользователей автодорог в размере 1 718 руб. (8 589 руб. х 20%).

Также при проверке было установлено:

- факт непредставления налоговых деклараций по налогу на прибыль за 2001 – 2002г. в налоговый орган в установленные законодательством сроки: за 2001 год - в срок до 30.03.2002г. (сумма налога по декларации составила 1 102 033 руб.), за 2002г. - в срок до 30.03.2003г. (сумма налога по декларации составила 944 382 руб.).

- факт непредставления налоговых деклараций по НДС за 2001 – 2002г. в установленные законодательством сроки: на 20.02.2001г. в сумме 26 571 руб., на 20.03.2001г. в сумме 26 571 руб., на 20.04.2001г. в сумме 26 572 руб., на 20.05.2001г. в сумме 69 138 руб., на 20.06.2001г. в сумме 69 138 руб., на 20.07.2001г. в сумме 69 138 руб., на 20.08.2001г. в сумме 123 556 руб., на 20.09.2001г. – 114 974 руб., на 20.11.2001г. – 127 795 руб., на 20.12.2001г. – 124 924 руб., на 20.02.2002г. – 95 943 руб., на 20.03.2002г. – 99 904 руб., на 20.05.2002г. – 87 573 руб., на 20.06.2002г. – 88 277 руб., на 20.08.2002г. – 143 543 руб., на 20.09.2002г. – 115 720 руб., на 20.11.2002г. – 129 238 руб., на 20.12.2002г. – 136 913 руб.

- факт непредставления налоговых деклараций по налогу с продаж в налоговый орган за 2001 – 2002г. по срокам: на 20.02.2001г. – 7 971 руб., на 20.03.2001г. – 7971 руб., на 20.04.2001г. – 7 972 руб., на 20.05.2001г. – 20 742 руб., на 20.06.2001г. – 20741 руб., на 20.07.2001г., на 20.08.2001г.- 44 424 руб., на 20.09.2001г. – 44 424 руб., на 20.10.2001г. – 44 424 руб., на 20.11.2001г. – 43 652 руб., на 20.12.2001г. – 43 652 руб., на 20.01.2002г. – 43 653 руб., на 20.02.2002г. - 31 990 руб., на 20.03.2002г. - 31 990 руб., на 20.04.2002г. – 31 991 руб., на 20.05.2002г. – 31 235 руб., на 20.06.2002г. – 31 235 руб., на 20.07.2002г. – 31 235 руб., на 20.08.2002г. – 49 295 руб., на 20.09.2002г. – 49 295 руб., на 20.10.2002г. – 49 295 руб., на 20.11. 2002г. - 42 525 руб., на 20.12.2002г. – 42 525 руб., на 20.01.2003г. – 42 524 руб.

- факт непредставления налоговой декларации по налогу на пользователей автодорог в налоговый орган за 2001 год по сроку до 30.03.2002 г. Сумма налога по декларации составила 8 589 руб.

- факт непредставления налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2002 г. в налоговый орган более 180 дней. Заявителем не были уплачены авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2002 год в сумме 61 920,65 руб., в том числе: страховая часть – 52 766,29 руб., накопительная часть – 9 154,36 руб.

Факты непредставления названных деклараций послужили основаниями привлечения общества к налоговой ответственности в виде штрафных санкций по п. 2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по налогу на прибыль в размере 3 778 138 руб., по  НДС - в размере 4 200 890 руб., по налогу с продаж - в размере 1 929 496 руб., по налогу на пользователей автодорог - в размере 20 614 руб., за непредставление налоговой декларации по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в размере 74 305 руб.

Кроме того, выявлен факт неполного удержания и не перечисления налога на доходы физических лиц (далее – НДФЛ) в сумме 3 276 руб., и просрочки исполнения обязанности по уплате НДФЛ, в том числе: за 2002 год – 1 767 руб., за 2003 год – 1 508 руб. В результате чего налоговым органом начислены штрафные санкции по ст. 123 НК РФ за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в размере 655 руб.

При проверке установлен факт грубого нарушения заявителем правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, выразившееся в систематическом не отражении на счетах бухгалтерского учета (дебет счета 50 «Касса») фактически поступавшей выручки от предпринимательской деятельности от реализации товаров, подтвержденной снятием фискальной памяти ККТ, данными книг кассиров-операционистов в общей сумме 35 156 556,96 руб., в том числе: за 2001 г. - 7 007 331,19 руб., за 2002 г. - 9 302 713,38 руб., 2003 г. - 18 846 512,36 руб., в нарушение Закона «О бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации».

По выявленному правонарушению, совершенному в течение более одного налогового периода (1, 2, 3, 4 кварталы 2001 г., 1, 2, 3, 4 кварталы 2002 г., 1, 2, 3, 4 кварталы 2003 г.), заявитель привлечен к налоговой ответственности по п. 2 ст. 120 НК РФ в виде штрафа в размере 15 000 руб.

За неуплату налогов, подлежащих уплате в бюджет, в соответствии со статьей 75 НК РФ налоговым органом начислены соответствующие пени в сумме 2 378 460 руб., в том числе:

НДС – 1 185 651 руб., налог с продаж – 402 454 руб., налог на пользователей автодорог – 4 159 руб., налог на прибыль – 747 034 руб., ЕНВД – 37 983 руб., НДФЛ – 1 179 руб.). Пени за невыполнение налоговым агентом обязанности по исчислению страховых взносов на обязательное пенсионное страхование не начислены, так как страховые взносы уплачены.

Организация, не согласившись с названным решением инспекции, обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным в  части.

Как следует из материалов дела на основании поручения  руководителя инспекции от 27.02.2004г. № 2.13-14-63 и в соответствии с положениями    Закона РФ от 18.06.1993г.      № 5215-1 «О применении контрольно-кассовых машин при расчетах с населением» и положениями статьи 7 Закон РФ  от 22.05.2003г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов» должностные лица  налоговой инспекции провели проверку полноты учета выручки, полученной с применением   контрольно-кассовых машин  при осуществлении денежных расчетов с населением.

По результатам выявленных в ходе проверки нарушений 14.05.2004г. был составлен акт № 28 (т.1, л.д.34). В данном акте зафиксировано, что согласно данным  фискальных отчетов 16 контрольно-кассовых аппаратов установлено, что общая сумма выручки за период с 01.01.2001г. по 31.12.2003г. составила 35 156 556, 93 руб., в том числе за  2001г. – 7 007 331, 19 руб., за 2002г. – 9 302 713, 38 руб., за 2003г. – 18 846 512, 36 руб. (т.2, л.д.6). По результатам данных контрольных мероприятий  в отношении организации составлен протокол об административном правонарушении № 41 (т.2, л.д.1).

В силу статьи 68 АПК РФ допустимыми доказательствами по делу о налоговом правонарушении могут быть признаны только те материалы налоговой проверки, которые получены и исследованы налоговой инспекцией в рамках мероприятий налогового контроля.

Как следует из статей 31, 82 - 101 НК РФ, обнаружение и выявление налогового правонарушения происходит в рамках налогового контроля и фиксируется при оформлении результатов налоговых проверок.

Выездная налоговая проверка проводится, в том числе с применением таких процедур, как осмотр, истребование документов, выемка документов и предметов, экспертиза, участие понятых и допрос свидетелей. По результатам проверки в соответствии со ст. 100 НК РФ составляется акт налоговой проверки, в котором излагаются документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, материалы встречных проверок, полученные по запросам налогового органа, и связанные с этими фактами обстоятельства допущенного налогоплательщиком правонарушения, выводы о наличии в деяниях налогоплательщика признаков налогового правонарушения (правонарушений) со ссылками на статьи Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за налоговое правонарушение.

Доводы организации относительно того, что доказательства, полученные налоговым органом в результате самостоятельной проверки контрольно-кассовой техники  после составления справки о проведенной проверке, являются недопустимыми, отклоняются судом апелляционной инстанции, так как получены в рамках производства по делу о налоговом правонарушении и подлежат оценке наряду с другими доказательствами по делу. Кроме того, как следует из материалов дела, данные доказательства получены как до составления акта налоговой проверки, так и до вынесения обжалуемого решения налоговой инспекции, поэтому нет оснований считать их добытыми вне рамок выездной налоговой проверки.

Ссылка организации в дополнительных пояснениях на сложившуюся судебную практику, а именно на постановления ФАС СКО от 08.07.2009г. № А53-13879/2008-С5-27 и ФАС ПО от 12.09.2006г. № А55-34240/2005 в подтверждение своих доводов о том, что доказательства, полученные налоговым органом  после составления справки о проведенной проверке  не могут быть использованы налоговым органом для доначислений, необоснованна, поскольку в указанных судебных актах рассматривались ситуации получения дополнительных доказательств после составления акта выездной налоговой проверки и рассмотрения материалов проверки, то есть те случаи, когда   налогоплательщик был фактически лишен возможности   представить возражения.

Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учётом положений ст. 71 АПК РФ, пришёл к выводу о том, что данные, о полученной организацией в проверяемый период выручке, выявленные в ходе  проверки контрольно-кассовой техники организации, получены в рамках производства по делу о налоговом правонарушении, в связи с чем, обоснованно отражены в акте выездной налоговой проверки  от 20.05.2004г. № 2.23-11-92 и на их основании рассчитаны налоги, подлежащие уплате в бюджет, поскольку   основной целью   выездной налоговой проверки является правильности исчисления и своевременность уплаты  отдельных видов налогов и сборов. Кроме того, налогоплательщик не был лишен права представить обоснованные возражения на акт выездной налоговой проверки, в котором были зафиксированы выявленные нарушения.

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной