Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2009 по делу n А32-9312/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-9312/2008

22 октября 2009 г.                                                                              15АП-6058/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Величко М.Г., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поздняковым А.Г.

при участии:

от истца: Гайдин Ю.А., паспорт, доверенность от 09.12.2008

Негруц А.С., паспорт, доверенность от 09.12.2008

от ответчиков:

ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" Военно-строительного управления ФСБ Российская Федерация по г. Сочи - представитель не явился, извещены

ООО «Проект-Строй» - Беневоленская З.Э., паспорт, доверенность № 25 от 11.01.2009

от третьего лица: представитель не явился; извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью Научно-Технический Центр "Интеллект"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.06.2009 по делу № А32-9312/2008

по иску общества с ограниченной ответственностью  Научно-Технический Центр "Интеллект"

к ответчикам ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" Военно-строительного управления ФСБ Российской Федерации по г. Сочи,

ООО «Проект-Строй»

при участии третьего лица УФСБ РФ по Краснодарскому краю

о признании недействительным контракта от 23.01.2007 № 1-1-2907/07

по встречному иску

ООО «Проект-Строй», ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" Военно-строительного управления ФСБ РФ

к обществу с ограниченной ответственностью  Научно-Технический Центр "Интеллект"

о расторжении договора от 16.05.1994 № 1-94 о совместном строительстве

о взыскании в пользу ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ убытков в размере 7 730 219,6 руб., о взыскании в пользу ООО «Проект-Строй» убытков в размере 72 458 780,4руб., взыскать в пользу ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ убытки в размере 3 205 000 руб.

принятое в составе судьи Кондратова К.Н.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Научно-Технический Центр "Интеллект" (далее – ООО "Научно-Технический Центр "Интеллект", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" Военно-строительного управления ФСБ РФ (далее – ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" ВСУ ФСБ Российская Федерация, ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "Проект Строй" (далее – ООО "Проект Строй", ответчик) о признании недействительным (ничтожным) контракта от 23.01.2007г. № 1-1-2907/07, заключенного между ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ РФ и ООО «Проект-Строй».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено УФСБ России по Краснодарскому краю (УФСБ России по Краснодарскому краю, третье лицо).

ООО «Проект-Строй», ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел»Военно-строительного управления ФСБ РФ  заявили ходатайство о принятии встречного искового заявления, в котором просили признать расторгнутым договор от 16.05.1994 г. № 1-94 о совместном строительстве, заключенный между Службой УФСК по Краснодарскому краю, Кавказским ВСО ВСУ ФСК РФ и Волгоградским Научно-Техническим Центром «Интеллект» с 03 октября 2006г., взыскать в пользу ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ убытки в размере 7 730 219,6 руб., взыскать в пользу ООО «Проект-Строй» убытки в размере 72 458 780,4 руб., взыскать в пользу ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ убытки в размере 3 205 000 руб.

Судом первой инстанции заявленное ходатайство о принятии встречного искового заявления удовлетворено, встречный иск принят к производству в порядке ст. 132 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.06.2009 в удовлетворении первоначальных заявленных исковых требований отказано в полном объеме, встречное исковое заявление в части признания расторгнутым договора от 16.05.94г. между Кавказским Военно-строительным отделом ФСК РФ и Волгоградским «Научно-Техническим Центром «Интеллект» удовлетворено, договор признан расторгнутым. Встречное исковое заявление в части взыскания с ООО «Научно-Технический Центр «Интеллект» в пользу ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел ВСУ ФСБ РФ убытков в сумме 3 205 000 руб. удовлетворено. Встречное исковое заявление в остальной части оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО Научно-Технический Центр "Интеллект" обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом необоснованно признан расторгнутым договор № 1-94 от 16.05.94 г.  Ссылка на ненадлежащим образом направленное уведомление от 24.04.2004 г. № 19/11-148 является неправомерной, договор может быть расторгнут в соответствии с законом или по соглашению сторон договора. Суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, не представлены ФГУП КВСО ВСУ ФСБ РФ доказательства правопреемства. Суд пришел к неверному выводу, что дальнейшее осуществление строительной деятельности ООО «Проект-Строй» на спорном объекте не затрагивает права и интересы ООО «НТЦ «Интеллект» и не нарушает действующее законодательство. Судом нарушены нормы материального права. Судом нарушены нормы процессуального права в части соблюдения сроков изготовления решения в полном объеме.

В дополнительных разъяснениях податель жалобы пояснил, что не установлена правопреемственность ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ по отношению к объекту строительства по договору № 1-94 от 16.05.94 г., заключенному между Службой УФСК РФ в г. Сочи, Кавказским ВСО ВСУ ФСК РФ и Волгоградским Научно-Техническим Центром «Интеллект». В перечне переданного собственником ФГУП КВСО ВСУ ФСБ РФ имущества отсутствует объект собственности - незавершенный строительством жилой дом по ул. Театральной в г. Сочи. Находящиеся в деле акт сверки расчетов по состоянию на 01.01.2000 г. от 30.03.2000 г. между Кавказским ВСО ВСУ ФСБ России и ООО «НТЦ «Интеллект» по долевому участию в строительстве 153-кв. жилого дома по ул. Театральная в г. Сочи и акт сверки расчетов по состоянию на 31.12.2008 между Дирекцией по строительству в Краснодарском крае Управления капитального строительства Службы обеспечения деятельности Федеральной службы безопасности Российской Федерации и ООО «НТЦ «Интеллект» по договору долевое участие в строительстве дают основания полагать, что правопреемником по объекту строительства является Дирекция по строительству в Краснодарском крае Управления капитального строительства Службы обеспечения деятельности Федеральной службы безопасности Российской Федерации, а не ФГУП КВСО ВСУ ФСБ РФ. ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ РФ является вновь созданным 10.10.2001 г. юридическим лицом и не является правопреемником Кавказского ВСО ВСУ ФСК РФ. Договор № 1-94 от 16.05.94 г., заключенный между Службой УФСК РФ в г.Сочи, Кавказским ВСО ВСУ ФСК РФ и Волгоградским Научно-Техническим Центром «Интеллект» является действующим. Инвестиционный контракт от 23.01.2007 г., заключенный между ФГУП «Кавказский военно-строительный отдел» Военно-строительного управления ФСБ Российской Федерации и ООО «Проект-Строй», является недействительным. Инвестиционный контракт от 23.01.2007 г. является недействительной сделкой в силу его ничтожности и по отношению к сторонам инвестиционного контракта от 23.01.2007 г. должны быть применены последствия недействительности сделки в силу ее ничтожности.

Представители ООО Научно-Технический Центр "Интеллект" в судебное заседание апелляционной инстанции явились, поддержали доводы жалобы.

Представитель ООО «Проект-Строй» в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил  решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что в решении суда от 05 июня 2009 г. отражено, что Федеральная Служба безопасности Российской Федерации обращалась в Арбитражный Суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с требованием о признании недействительным инвестиционного контракта от 23.01.2007 № 1-1-2907/07. Законность указанного инвестиционного контракта установлена решением Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу № А56- 53393/2008 от 12 февраля 2009 года, вступившем в законную силу 12 марта 2009 года, данное решение имеет преюдициальную силу. Договор №1-94 от 16 мая 1994 года расторгнут по требованию ответчиков и встречных истцов правомерно, основываясь на том, что ООО «НТЦ «Интеллект» в течение 13 лет не выполняет обязательств и этот факт установлен несколькими решениями судов, вступившими в законную силу и имеющими преюдициальное значение. КВСО ВСУ ФСБ РФ утвержден Приказами ФСБ РФ от 09 сентября 2001 № 488 и согласован Приказом ФСБ РФ от 15 апреля 2004 г. № 261 внесены изменения в устав КВСО ВСУ ФСБ РФ, в том числе связанные с его переименованием, которое закреплено в изменениях и дополнениях к Уставу ФГУП КВСО ФСБ РФ. Правопреемство подтверждается также письмом ФСБ РФ от 12 марта 2009 г. Взысканная сумма, с которой не согласно ООО «НТЦ «Интеллект», является результатом обязательств между ФГУП «КВСО ФСБ РФ» и ООО «НТЦ «Интеллект», в соответствии с договором № 1-94 от 16 мая 1994 года и признана ООО «НТЦ «Интеллект» по акту сверки между ФГУП «КВСО ФСБ РФ». Нарушение договора № 1-94 со стороны ООО «НТЦ «Интеллект» по срокам и по качеству привело к его расторжению.

Представитель ФГУП "Кавказский военно-строительный отдел" Военно-строительного управления ФСБ Российской Федерации по г. Сочи в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, предприятие извещено. Направлено дополнительное разъяснение, из которого следует, что на основании Постановления главы города Сочи от 03.10.2006 № 1819 и ст. 417 ГК РФ договор № 1-94 от 16.05.1994 прекратил действие. Указано, что датой расторжения договора 1-94 от 16.05.1994 считается 20.10.2005, момент вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.07.1995 по делу № А56-1629/2005. Исходя из требований ст. ст. 416 , 417 ГК РФ, ст. 450 и 452, ч. 2 ст. 715 ГК РФ в силу фактической невозможности, ввиду сноса здания ненадлежащим образом построенном в размере 29% и недостроенном ООО «НТЦ «Интеллект», существенного нарушения ООО «НТЦ «Интеллект» своих обязательств в качестве подрядчика, просрочка свыше 13 лет в строительстве дома, следует считать, что договор № 1-94 от 16 мая 1994 года расторгнут уведомлением от 24.04.2004 г. № 19/11-148 и решением от 13 июля 2005 года и определением от 10 октября 2008 года арбитражным судом по делу № А56-1629/2005, договор № 1-94 должен быть признан расторгнутым с 20 октября 2005 года. Согласно письму КВСО ВСУ ФСБ РФ № 133/19-548 от 28 июля 1998 года направленного в качестве отчетного в ВСУ ФСБ РФ в качестве аванса под выполняемые работы в адрес ООО «НТЦ «Интеллект» перечислено 3 205 000 рублей. По акту сверки ООО «НТЦ «Интеллект» подтвердил указанную сумму задолженности как бесспорное сальдо в пользу КВСО ФСБ РФ, что следует считать признанием долга со стороны ООО «НТЦ «Интеллект».

Представитель УФСБ РФ по Краснодарскому краю в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, управление извещено.

Распоряжением от 11.09.2009 в связи с пребыванием судьи Ехлаковой С.В. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1. Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Ехлаковой С.В. на судью Величко М.Г. в составе суда по делу №А32-9312/2008.

Распоряжением от 16.10.2009 в связи с пребыванием судьи Корневой Н.И. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1. Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Корневой Н.И. на судью Ехлакову С.В. в составе суда по делу № А32-9312/2008.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Кавказским военно-строительным отделом Федеральной службы контрразведки РФ (Заказчик) и Волгоградским научно-техническим центром «Интеллект» (Подрядчик) 29.04.1994 заключен  договор на строительство жилого дома по ул. Театральной для УФСК по Краснодарскому краю в г. Сочи (т.1 л.д. 28-30).

В соответствии с данным договором Подрядчик во исполнение поручения Заказчика обязался за свои средства организовать и обеспечить переработку имеющегося проекта на строительство 7-этажного жилого дома на 63 квартиры со встроено-пристроенными помещениями подтоварного магазина по ул. Театральной в г. Сочи с сохранением площадки застройки, но с увеличением этажности здания до 14/12 этажей и осуществить строительство «под ключ» (п.1, 3 договора).

Согласно условиям данного договора НТЦ «Интеллект» выполняет функции подрядчика с правом привлечения для строительства жилого дома российских или зарубежных строительных организаций. Финансирование строительства жилого дома предполагалось осуществлять на долевых началах, в том числе 2.5 млрд. руб. должен был оплатить Заказчик, а остальные средства должен был внести Подрядчик (п.4 договора). Продолжительность строительства составляет 14 месяцев.

На основании договора от 29.04.1994 г. между Службой УФСК РФ в г. Сочи (Застройщик), Кавказским ВСО ВСУ ФСК РФ (Заказчик) и Волгоградским