Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 по делу n А21-8658/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в договоре ипотеки недвижимого имущества и права аренды.

Отзывы от иных лиц не представлены.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства  иные лица своих представителей в судебное заседание не направили,  в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Представитель Самочкина А.Н. и представитель ООО «Правая набережная» доводы, изложенные в апелляционных жалобах, поддержали.

Представитель банка против удовлетворения апелляционных жалоб возражал. Просил судебный акт оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела усматривается следующее.

21.11.2008 между ОАО Банк ВТБ и ООО «БиК» (Заемщик) было заключено кредитное соглашение №КС-710000/2008/00084, в рамках которого Заемщику был предоставлен кредит в размере 95 000 000 руб. на пополнение оборотных средств.

В соответствии с п. 7.1 кредитного соглашения в редакции дополнительного соглашения №3 от 23.06.2010 Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредита в следующие сроки: не позднее 28.09.2012- 31 000 000 руб., не позднее 28.10.2012 - 32 000 000 руб., не позднее 28.11.2012- 32 000 000 руб.

В соответствии с п. 6.1 кредитного соглашения за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 18% годовых.

С 25.12.2009 в соответствии с п.6.1 соглашения в редакции дополнительного соглашения №2 от 25.12.2009 за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 17% годовых.

С 30.06.2010 в соответствии с п.6.1 соглашения в редакции дополнительного соглашения №3 от 30.06.2010 за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 18% годовых.

Согласно п.6.2 кредитного соглашения проценты начисляются на основной долг, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита, и по дату фактического окончательного погашения кредита.

Согласно п.6.3 кредитного соглашения Заемщик уплачивает проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, 16-го числа каждого месяца, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита (п.6.3 кредитного соглашения).

В редакции дополнительного соглашения №3 от 30.06.2010 проценты, комиссии, неустойки, начисленные и неуплаченные по состоянию на 30.06.2010, а также проценты, комиссии, неустойки, начисленные в период с 01.07.2010 по 28.12.2010, уплачиваются равными долями ежемесячно, не позднее 28-го числа каждого месяца, начиная с января 2011 до даты окончательного погашения основного долга.

Проценты, начисляемые в период с января 2011 по дату окончательного погашения основного долга, уплачиваются ежемесячно, 28 – го числа месяца, а так же в дату окончательного погашения основного долга.

Согласно п. 6.4 кредитного соглашения суммы причитающихся к погашению Заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое количество дней пользования кредитом, при этом год принимается равным 365 и 366 дням в соответствии с действительным числом календарных дней в году.

Согласно п. 6.6 кредитного соглашения в редакции дополнительного соглашения №3 от 30.06.2010 Заемщик обязуется уплатить кредитору комиссию за изменение условий кредитования в соответствии с соглашением в размере 5 749 630 руб. Комиссия уплачивается в окончательную дату погашения основного долга.

В соответствии с п.11.2 кредитного соглашения в случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу Заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать Банку неустойку (пеню) в размере 1/365 (366) -ой части процентной ставки на дату возникновения просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

В п. 11.3 кредитного соглашения стороны предусмотрели условие, что в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам/комиссиям Заемщик оплачивает Банку неустойку (пеню) в размере 2/365 (366)-ой части процентной ставки на дату возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту.

В соответствии с п. 11.4 кредитного соглашения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного в пп.12 п.9.1 соглашения, Заемщик обязуется оплатить Банку неустойку в размере 1 процента годовых от суммы задолженности по основному долгу за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производится в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов.

22.01.2009 между ОАО Банк ВТБ и ООО «БиК» (Заемщик) было заключено кредитное соглашение №КС-710000/2009/00002, в рамках которого Заемщику был предоставлен кредит в размере 37 000 000 руб. на пополнение оборотных средств.

В соответствии с п. 7.1 кредитного соглашения в редакции дополнительного соглашения №1 от 25.12.2009 Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредита в следующие сроки: 20.02.2010 - 10 000 000 руб., 20.05.2010 - 6 750 000 руб., 20.08.2010 - 6 750 000 руб., 20.10.2010 - 6 750 000 руб., 20.12.2010 - 6 750 000 руб.

В соответствии с п. 6.1 кредитного соглашения за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 21% годовых.

С 25.12.2009 в соответствии с п.6.1 соглашения в редакции дополнительного соглашения №1 от 25.12.2009 за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 17% годовых.

С 30.06.2010 в соответствии с п.6.1 соглашения в редакции дополнительного соглашения №2 от 30.06.2010 за пользование кредитом Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 18% годовых.

Согласно п.6.2 кредитного соглашения проценты начисляются на основной долг, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита, и по дату фактического окончательного погашения кредита.

Согласно п.6.3 кредитного соглашения Заемщик уплачивает проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, 16-го числа каждого месяца, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита (п.6.3 кредитного соглашения).

В редакции дополнительного соглашения №2 от 30.06.2010 проценты, комиссии, неустойки, начисленные и неуплаченные по состоянию на 30.06.2010, а также проценты, комиссии, неустойки, начисленные в период с 01.07.2010 по 28.12.2010 уплачиваются равными долями ежемесячно, не позднее 28-го числа каждого месяца, начиная с января 2011 до даты окончательного погашения основного долга.

Проценты, начисляемые в период с января 2011 по дату окончательного погашения основного долга, уплачиваются ежемесячно, 28-го числа месяца, а так же в дату окончательного погашения основного долга.

Согласно п. 6.4 кредитного соглашения суммы причитающихся к погашению Заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое количество дней пользования кредитом, при этом год принимается равным 365 и 366 дням в соответствии с действительным числом календарных дней в году.

Согласно п.6.6 кредитного соглашения в редакции дополнительного соглашения №2 от 30.06.2010 Заемщик обязуется уплатить кредитору комиссию за изменение условий кредитования в соответствии с соглашением в размере 5 633 220 руб. Комиссия уплачивается в окончательную дату погашения основного долга.

В соответствии с п.11.2 кредитного соглашения в случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу Заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать Банку неустойку (пеню) в размере 1/365 (366) -ой части процентной ставки на дату возникновения просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

В п. 11.3 кредитного соглашения стороны предусмотрели условие, что в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам/комиссиям Заемщик оплачивает Банку неустойку (пеню) в размере 2/365 (366)-ой части процентной ставки на дату возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту.

В соответствии с п. 11.4 кредитного соглашения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного в пп.12 п.9.1 соглашения, Заемщик обязуется оплатить Банку неустойку в размере 1 процента годовых от суммы задолженности по основному долгу за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производится в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов.

Обязательства ООО «БиК» по вышеуказанным кредитным соглашениям были обеспечены поручительством ряда лиц. В частности, 25.11.2008 и 22.01.2009 между Банком и ООО «Правая Набережная» были заключены договора поручительства №ДП-710000/2008/00084, №ДП1-710000/2009/00002 (далее - договора поручительства).

Согласно п.2.1 договоров поручительства ООО «Правая Набережная» обязалось перед Банком отвечать за исполнение Заемщиком обязательств в полном объеме.

В соответствии с п.2.2 договоров поручительства в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств, такие обязательства будут исполнены в полном объеме ООО «Правая Набережная» в порядке, предусмотренным ст. 3 договора.

Согласно п. 3.1 договоров поручительства ООО «Правая Набережная» обязалось по письменному требованию Банка перечислить необходимую сумму денежных средств в течение 5 календарных дней с даты получения  такого требования.

В соответствии с п. 3.9 договоров поручительства, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору поручительства, ООО «Правая Набережная» обязалось уплатить Банку неустойку в размере 1/365(366) процентной ставки от суммы  неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки.

Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных ст.2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной поручителем в дату ее оплаты.

25.12.2009 во исполнение условий кредитных соглашений и в обеспечение обязательств Заемщика перед Банком между ОАО Банк ВТБ (Залогодержатель), ООО «БиК» (Заемщик) и ООО «Правая Набережная» (Залогодатель) был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества и права аренды земельного участка). Указанный договор был удостоверен нотариусом Калининградского городского нотариального округа Макуниной К.Р.

В соответствии с п. 2.1 договора об ипотеке ООО «Правая Набережная» предоставило в ипотеку следующее имущество: имущественный комплекс площадью 10 634,1 кв.м.. кадастровый (или условный) номер объекта 39:15:11 16 03:0009:32328, находящийся по адресу г.Калининград, Октябрьский район, ул. Правая Набережная, дом 5; трансформаторную подстанцию ТП - 574 (литера Х1), общей площадью 51,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер объекта: 39:15:11 16 03:0009:35784/Х1, находящаяся по адресу г. Калининград, ул. Правая Набережная, дом 5; право аренды земельного участка под существующие здание, гаражи, склады общей площадью 30 886,0 кв.м., кадастровый номер 39:15:11 16 03:0009, расположенного по адресу: г.Калининград, Октябрьский район, ул. Правая Набережная, 5.

Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость предмета залога в целом составляет 114 874 940 руб. (дополнительное соглашение от 08.07.2010 к договору ипотеки).

Из представленных в материалы дела документов усматривается, что ранее 21.11.2008 между ОАО Банк ВТБ, ООО «БиК» (Заемщик) и ООО «Правая Набережная» был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества и права аренды земельного участка) в обеспечение обязательств ООО «БиК» по кредитному соглашению №КС-710000/2008/000084 от 21.11.2008 (том 7 л.д. 14-32).

22.01.2009 между ОАО Банк ВТБ, ООО «БиК» (Заемщик) и ООО «Правая Набережная» был заключен договор о последующей ипотеке (последующем залоге недвижимого имущества и права аренды земельного участка) в обеспечение обязательств ООО «БиК» по кредитному соглашению №КС-710000/2009/00002 от 22.01.2009 (том 7 л.д.33-43).

Предметом залога указанных договоров также являлось перечисленное выше недвижимое имущество и право аренды земельного участка кадастровый номер 39:15:11 16 03:0009, расположенного по адресу г.Калининград, Октябрьский район, ул. Правая Набережная, 5.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что сроки погашения кредита Заемщиком были нарушены по двум кредитным соглашениям. Воспользовавшись правом, предусмотренным п.12.4 кредитного соглашения №КС-710000/2008/00084, №КС-710000/2009/00002, Банк требованием №312-АП от 25.02.2011, №320-АП от 25.02.2011 известил Заемщика о признании задолженности срочной ко взысканию в связи с наступлением событий, перечисленных в п.п.3,4 п.9.1 а также пп.1,2 и 12.4 кредитного соглашения и являющихся основанием для истребования задолженности в полном объеме ранее установленного срока и предложил ООО «БиК» принять меры к погашению задолженности.

Из материалов дела усматривается, что соответствующие требования были направлены поручителям, в том числе и ООО «Правая Набережная» (поручитель и залогодатель) об исполнении в полном объеме обязательств по кредитным соглашениям.

Поскольку требования Банка