Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2012 по делу n А56-16003/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

общей цели установлен ориентировочно III квартал 2009 года (пункт 1.3. договора № 2-сд), а срок действия договора до достижения участниками общих целей и выполнения своих обязательств, но не более срока, установленного пунктом 1.3. договора № 2-сд.

05.03.2010 были подписаны одновременно три договора, в частности:

- соглашение о замене стороны в договоре № 2-сд от 01.04.2008 между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ООО «Строительная Компания «ЕвроСтрой» и Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал». Предметом данного договора явилась замена ООО «Строительная Компания «ЕвроСтрой» (Сторона-2 по договору № 2-сд) в договоре № 2-сд от 01.04.2008 на Жилищно-строительный кооператив «10-Квартал» (том 2, л.д. 64-65).

- соглашение о новой редакции договора № 2-сд от 01.04.2008 о совместной деятельности между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ЗАО «Стройсервис», Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал», Жилищно-строительным кооперативом «Павловский Бель Виль», предметом которого является изменение редакции договора № 2-сд от 01.04.2008. Стороны указанного соглашения как следует из его раздела 2 договорились в связи с необходимостью введения новых членов в настоящий договор, заключить новую редакцию договора о совместной деятельности № 2-сд от 01.04.2008 (том 2, л.д. 62-63).

- договор № 13-05-сд о совместной деятельности (далее – договор № 13-05-сд) между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» (далее – Сторона-1), ЗАО «Стройсервис» (далее – Сторона - 2), Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал» (далее – Сторона -3), Жилищно-строительным кооперативом «Павловский Бель Виль» (далее – Сторона-4) (далее именуемые совместно – участники).

Предметом договора № 13-05-сд является обязанность участников соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для достижения цели – строительство малоэтажного жилого комплекса в кварталах №№ 10 и 11 и сдача их в эксплуатацию, находящегося по адресу: Ленинградская область, Тосненский район, деревня Глинка (далее – объект) и последующее распределение между участниками права общей долевой собственности на объект. Строительство объекта осуществляется в соответствии с условиями настоящего договора на земельном участке, общей площадью 310 000 кв.м, кадастровый номер 47:26:01-01-004:0001, категория земель – земли поселений, вид разрешенного использования – для размещения квартала малоэтажной жилой застройки, находящегося в аренде у Стороны-1 до 09.08.2054.

В соответствии с пунктом 2.1. договора № 13-05-сд Сторона-1 обязуется в качестве вклада:

- предоставить по акту Стороне-2 и Стороне-3 земельный участок, площадью 310 000 кв.м, кадастровый номер 47:26:01-01-004:0001 под строительство объекта.

- предоставить согласованную в установленном порядке и утвержденную в производство работ рабочую документацию на строительство объекта;

- получить разрешение на строительство объекта;

- совместно участвовать в сдаче (вводе) объекта в эксплуатацию;

- осуществлять финансирование работ, предусмотренных планом производства работ и финансирования (ППРиФ) (приложения №№ 3 и 4 к настоящему договору), производимых Стороной-2 в строгом соответствии с утвержденными участниками планами.

- финансирование осуществляется в следующем порядке:

1) при надлежащем исполнении клиентами Стороны-1 обязательств по перечислению денежных средств по заключенным договорам. Сторона-1 перечисляет эти средства в соответствии с графиком платежей;

2) при неисполнении клиентами Стороны-1 обязательств по перечислению денежных средств по заключенным договорам. Сторона-1 имеет право передать его дебиторскую задолженность одному из жилищно-строительных кооперативов (Стороне-3 или Стороне-4) в счет платежей по плану финансирования работ (приложение № 4). При дальнейшем неисполнении клиентом обязательств по платежам, договор с ним расторгается и его объект (квартира) подлежит реализации с погашением долгов перед клиентом из этих денежных средств. При переходе клиентов Стороны-1 в один из жилищно-строительных кооперативов (стороны-3 или Стороны-4) его обязательства по платежам и принадлежащие ему жилые площади переходят в соответствующий кооператив. В соответствии с этим корректируется (путем подписания соответствующего дополнительного соглашения) план финансирования работ (приложение № 4) и квартирография (приложение № 2), являющиеся неотъемлемой частью настоящего договора.

- подготовить документы для совместного ввода объекта в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 2.2. договора № 13-05-сд Сторона-2 обязуется в качестве вклада:

- исполнять функции генерального подрядчика и службы заказчика на объекте, за исключением исполнения функций заказчика, при строительстве малоэтажного жилого комплекса в квартале № 10;

- выполнять своими и/или привлеченными силами и средствами строительно-монтажные работы на объекте в целом и по каждому этапу, в соответствии с утвержденной в производство работ рабочей документацией, требованиями СНиП, ОТ, ТБ и ТУ, обеспечив надлежащее качество. Гарантийный срок на выполненные работы 12 месяцев с момента подписания заключительного акта приема-сдачи работ;

- совместно с другими участниками оформлять разрешительную и иную документацию, необходимую для достижения совместной цели;

- вести документооборот по совместной деятельности в порядке и форме, установленной законодательством Российской Федерации;

- использовать свои профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи для достижения цели настоящего договора;

- выполнить своими и привлеченными силами и средствами строительство внутриквартирных инженерных сетей, а также выполнить благоустройство квартала застройки по окончании строительства объектов недвижимости в соответствии с ППР;

- Совместно со Стороной-1 осуществить фактический ввод объекта в эксплуатацию (сдачу объекта органу, уполномоченному выдавать разрешение на ввод в эксплуатацию);

- выполнить своими или привлеченными силами и средствами в соответствии с ППР, строительно-монтажные работы по устройству межквартальных (магистральных) сетей;

- хозяйственно-бытовой канализации;

- электроснабжения;

- газификации объекта, в том числе сетей газоснабжения;

- выполнить своими и привлеченными силами и средствами строительство внеквартальных проездов и дорог в соответствии с ППР;

- все вышеуказанные обязательства по строительству жилых объектов, дорог, магистральных сетей осуществляются Стороной-2 за счет денежного финансирования, производимого Стороной-1, Стороной-3 и Стороной-4, а также за счет возмездной уступки прав, принадлежащих Стороне-2 в соответствии с пунктом 3.4. настоящего договора.

Сторона-3 обязуется в качестве вклада предоставить Стороне-1 и Стороне-2 объекты незавершенного строительства, перечисленные в приложении № 5 для продолжения строительства малоэтажного жилого комплекса в квартале № 10, дорог общего пользования, внеквартальных проездов, внеквартальных и магистральных сетей в строгом соответствии с утвержденными участниками правилами; исполнять функции службы заказчика на строительстве малоэтажного жилого комплекса в квартале № 10; осуществлять финансирование работ, предусмотренных планом производства работ и финансирования (ППРиФ) (Приложение № 4 к договору), производимых для строительства квартала № 10, дорог общего пользования, внеквартальных проездов, внеквартальных и магистральных сетей в строгом соответствии с утвержденными участниками правилами; совместно со Стороной-1 и со Стороной-2 осуществить фактический ввод объекта в эксплуатацию (пункт 2.5. договора 13-05-сд).

В соответствии с пунктом 2.7. договора № 13-05-сд Сторона-4 обязуется в качестве вклада осуществлять финансирование работ, предусмотренных ППРиФ (Приложения №№ 3 и 4 к настоящему договору), производимых Стороной-2 в строгом соответствии с утвержденными участниками правилами; совместно со Стороной-1 и со Стороной-2 осуществить фактический ввод объекта в эксплуатацию.

Распределение долей в созданном в процессе совместной деятельности объекте участники определили следующим образом:

1) Стороне-1 передается 22,71% вновь созданных площадей в помещениях объекта;

2) Стороне-2 – 14,66% вновь созданных площадей в помещениях объекта;

3) Стороне-3 – 22, 17% вновь созданных площадей в помещениях объекта;

4) Стороне-4 40,47% вновь созданных площадей в помещениях объекта;

31.03.2010 кредитор - Гайворонский Олег Владимирович, обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» несостоятельным (банкротом).

Определением от 07.04.2010 заявление Гайворонского О.В. принято к производству, после чего с аналогичными заявлениями в арбитражный суд обратились другие кредиторы ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» и сам должник.

Определением от 12.05.2010 принято заявление Попова Евгения Николаевича, поданное 11.05.2010, определением от 19.05.2010 принято заявление Брусина Максима Александровича, поданное 12.05.2010, определением от 25.05.2010 принято заявление должника - ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», поданное 18.05.2010, определением от 27.05.2010 принято заявление Гильченка Сергея Моисеевича, поданное 20.05.2010, определением от 30.05.2010 принято заявление Денисова Сергея Ивановича, поданное 27.05.2010, определением от 13.07.2010 принято заявление Лямова Виталия Павловича, поданное 23.06.2010, определением от 18.08.2010 принято заявление Плотниковой Любови Сергеевны, поданное 17.08.2010.

Определением от 23.08.2010 Гайворонскому О.В. отказано во введении наблюдения, заявление оставлено без рассмотрения.

Определением от 22.09.2010, резолютивная часть которого объявлена 16.09.2010, заявление Попова Евгения Николаевича о признании ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» банкротом признано обоснованным, арбитражный суд установил, что ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» является ликвидируемым должником, признал необходимым дальнейшее рассмотрение дела осуществлять по правилам статей 224 - 226 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Решением от 22.09.2010, резолютивная часть которого объявлена 16.09.2010, ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» признано банкротом как ликвидируемый должник, открыто конкурсное производство, Силина Юлия Анатольевна отстранена от исполнения обязанностей ликвидатора, конкурсным управляющим утвержден Молоканов Юрий Викторович с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет имущества должника, требование Попова Е.Н. в размере 5 348 133 руб. 53 коп., в том числе 5 268 000 руб. основного долга и 80 033 руб. 53 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника с отдельным учетом требования в части процентов как подлежащего удовлетворению после погашения основного долга.

Конкурсный управляющий ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», посчитав, что заключенные 05.03.2010 соглашения о совместной деятельности № 13- 05-сд, подписанные между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ЗАО «Стройсервис», Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал», Жилищно-строительным кооперативом «Павловский Бель Виль»; о новой редакции договора № 2-сд от 01.04.2008 о совместной деятельности между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ЗАО «Стройсервис», Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал», Жилищно-строительным кооперативом «Павловский Бель Виль» и о замене стороны в договоре № 2-сд от 01.04.2008 между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ООО «Строительная Компания «ЕвроСтрой» и Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал», являясь единой и подозрительной сделкой, которая совершена должником в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом, при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, на основании статьи 61.2 Закона о банкротстве обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с пунктом 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в названном Кодексе.

В соответствии с пунктом 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011. N 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», при разрешении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») Гражданского кодекса Российской Федерации и т.д.

Проанализировав оспариваемые договоры, арбитражный суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что они являются единой сделкой, направленной на прекращение обязательств между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад» и ООО «Строительная Компания «ЕвроСтрой» и возникновением новых обязательств между ЗАО «Инвестиционная компания «Павловский Посад», ЗАО «Стройсервис», Жилищно-строительным кооперативом «10-Квартал», Жилищно-строительным кооперативом «Павловский Бель Виль».

По своей правовой природе договоры № 2-сд и № 13-05-сд являются смешанными договорами, содержащими условия, как договора строительного подряда, так и договора купли-продажи.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В силу с пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия