Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2015 по делу n А06-2540/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

данного законоположения, применение этих расчетных способов должно приводить к определению такого количественного значения энергетических ресурсов, которое явно выше количественного значения, определяемого при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Изложенные выводы соответствуют Решению Верховного Суда РФ от 20.12.2013 N АЮТИ13-1027»0б отказе в удовлетворении заявления о признании частично недействующим пункта 62 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, сложившейся судебной практике по взысканию безучетного потребления электроэнергии.

По актам, составленным в отношении граждан-потребителей, в материалы дела предоставлены перерасчеты произведенные в соответствии с требованиями Правил предоставления коммунальных услуг.

При рассмотрении жалобы, с учётом того, при рассмотрении настоящего спора в суде первой инстанции ответчик заявил ходатайство о проведении экспертизы по делу, а  в предмет доказывания по настоящему делу входит определение объёма оказанных услуг по передаче электрической энергии за январь 2014 года по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.06.2013 № 30000130000394, в том числе,  определение объёмов потребления электрической энергии конкретными объектами,  наличие либо отсутствие фактов «задвоения»  объёмов потребления электроэнергии в исковой период, необходимости проверки значительного объёма сведений, содержащихся в представленных сторонами доказательствах,  апелляционный суд определением от 21 января 2015 года по делу № А06-2540/2014 назначил судебную экспертизу, производство которой поручено обществу с ограниченной ответственностью «Региональный экспертный центр», расположенному по адресу: 400131, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, д. 28 А, - экспертам Бухариной А.А. и Зеленову А.А.

На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

1. Определить количество лицевых счетов, расчёт по которым подлежит производить на основании показаний индивидуальных приборов учёта.

            2. Определить количество многоквартирных домов, расчёт по которым подлежит производить на основании показаний коллективных (общедомовых) приборов учёта

            3. Определить фактический объём электрической энергии, переданный в многоквартирные дома, оборудованные коллективными (общедомовыми) приборами учета.

            4. На основании информации о показаниях приборов учёта, переданных в период с 23 по 26 января 2014года определить фактический объём электрической энергии, переданной населению региона, начисления по которым производятся на основании показаний индивидуальных приборов учёта.

            5. Определить количество лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учёта, переданная в период с 23 по 26 января 2014года.

            6. Из количества лицевых счетов определенных пунктом 5 выделить количество лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учёта более 6 месяцев.

            7. В отношении лицевых счетов, по которым информация о показаниях приборов учёта не предоставлялась менее 6 месяцев подряд, определить объём оказанных услуг по передаче электроэнергии на основании пункта 59 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) исходя из рассчитанного среднемесячного объёма потребления коммунального ресурса потребителем.

            8. В отношении лицевых счетов, по которым информация о показаниях приборов учёта не предоставлялась более 6 месяцев подряд, определить объём оказанных услуг по передаче электроэнергии на основании пункта 60 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

            9. С учётом полученных ответов на вопросы 1-8 определить объём оказанных истцом услуг по передаче электрической энергии гражданам-потребителям Астраханского региона в январе 2014 года.

            10. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» на основании спорных Актов о неучтённом потреблении электрической энергии для случаев и в порядке, предусмотренных Договором и нормативно-правовыми актами РФ.

            11.      Определить объём фактически переданной в январе 2014 года электроэнергии потребителям ОАО «Астраханская энергосбытовая компания»: СТ «Нефтегаз» договор № 30071, ФЛ Донской А.А. договор № 30156, ФЛ Ибрагимов А.А. договор № 30745, ФЛ Цветков А.И. договор № 60254, ИП Юнусов М.В. договор № 60705, ИП Хамидулин А.К. договор № 30042, ИП Конова Н.Ф. договор № 30067, КФХ «Урада» договор № 30088, ИП Махаев И.С. договор № 30168, ИП Воронов И.М. договор № 30194, ИП Айбулатов P.P. договор № 30310, КФХ Азамат договор № 30398, ФЛ Оганесян договор № 30710, ФЛ Магомедов А.С. договор № 30722, ФЛ Андреев А.С. договор № 30730, ФЛ Курмалиев Р.Х. договор № 30749, ФЛ Полянский Ю.В. договор № 30756, ГУП «Оптика» договор № 60061, ИП Рашидов М.Г. договор № 90298, КФХ Шапиева Н.Ш. договор № 60491, ФЛ Нурманова С. договор № 60491, ФЛ Феклунова Е.А. договор № 440859.

            12. Определить стоимость объёма фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии, не оплаченной со стороны ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» в спорном периоде января 2014 года.

Согласно выводам эксперта от 07 сентября 2015 года № 588:

1) Количество лицевых счетов, расчет по которым подлежит производить на основании показаний индивидуальных приборов учета, определено экспертом в размере 300878 лицевых счетов и приведено в следующем приложении (на диске): Приложение 1.1 «Количество лицевых счетов, расчет по которым подлежит производить на основании показаний индивидуальных приборов учета».

2) Количество многокварных домов, расчет по которым подлежит производить на основании показаний коллективных (общедомовых) приборов учета составляет – 1961 дом: в том числе по приложению 2.1. – 1527, по приложению 2.2. – 236, по приложению 2.3. – 198.

3) Фактический объем электрической энергии, переданный в многоквартирные дома, оборудованные коллективными (общедомовыми) приборами учета составил: 16461233,707 кВтч., в том числе:

- объем по домам с ОДПУ, по которым заключены договора непосредственно с собственниками коммунальных услуг составил: 11755461,381 кВтч.

- объем по домам с ОДПУ, по которым заключены договора с исполнителями коммунальной услуги составил: 4705772,33 кВтч.

Приложение 2.2 «Перечень МКД, по которым заключены договора на ОПУ, в том числе с перечнем нежилых помещений, подключенных из под ОПУ по Астраханской области» (записано на диск).

Приложение 2.2 «Перечень МКД, по которым заключены договора на ОПУ, в том числе с перечнем нежилых помещений, подключенных из под ОПУ» (записано на диск).

Приложение 3.1 «Фактический объем электрической энергии, переданный в многоквартирные дома, оборудованные коллективными (общедомовыми) приборами учета» (записано на диск).

4) Фактический объем электрической энергии. Переданной населению региона, начисления по которым производятся на основании показаний индивидуальных приборов учета, переданных в период с 23 по 26 января 2014 года, составил 13224806,99 кВтч, в том числе объем электрической энергии на общедомовые нужды составил: 238013,829 кВтч.

Приложение 4.1. «Фактический объем электрической энергии, переданной населению региона, начисления по которым производятся на основании показаний индивидуальных приборов учета, переданных в период с 23 по 26 января 2014 года» (записано на диск).

5) По данным эксперта, количество лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учета, переданная в период с 23 по 26 января 2014 года составило: 202877 лицевой счет.

Приложение 5.1. «Список лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учета, переданная в период с 23 по 26 января 2014 года».

6) Количество лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учета более 6 месяцев из количества лицевых счетов, определенных пунктом 5, составило: 40417 лицевых счетов.

Приложение 6.1. «Список лицевых счетов, по которым отсутствует информация о показаниях приборов учета более 6 месяцев из количества лицевых счетов, определенных пунктом 5».

7) Объем оказанных услуг по передаче электроэнергии на основании пункта 59 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям посещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, составил: 33573728,90 кВт.ч., в том числе:

Объем коммунального ресурса в размере выявленной разницы в показаниях прибора учета и объемом коммунального ресурса. Который был использован исполнителем при расчете размера платы за коммунальную услугу за предшествующий расчетный период составил: 2720073,31 кВтч.

Объем электрической энергии на общедомовые нужды составил: 141978,90 кВтч.

Приложение 7.1. «Объем потребления электрической энергии гражданами – потребителями коммунальной услуги, рассчитанный из среднемесячного объема потребления коммунального ресурса за январь 2014г.».

8) Объем оказанных услуг по передаче электроэнергии на основании пункта 60 «Правил в отношении лицевых счетов, по которым информация о показаниях приборов учета не предоставлялась более 6 месяцев подряд составил: 4085131 кВт.ч.

Приложение 8.1. «Объем потребления электрической энергии гражданами-потребителями коммунальной услуги, рассчитанный на основании пункта 60 «Правил» по нормативам за январь 2014г.».

9) Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии гражданам – потребителям Астраханского региона в январе 2014 года составил всего: 67344900 кВт.ч

10) Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» на основании спорных актов о неучтенном потреблении электрической энергии за январь 2014г. составил:

По юридическим лицам – 400037,49 кВт.ч. (таблица 10.1)

По гражданам – потребителям – 6611,6 кВт.ч. (таблица 10.2)

11) Объем переданной электроэнергии юридическим лицам и приравненным к ним категориям потребителей, которые не предоставили срочные донесения в течение 2-х и более расчетных периодов подряд срочное донесение определен расчетным способом и составил: 105671 кВт.ч.

12) Стоимость объема фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии, не оплаченной со стороны ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» в спорном периоде января 2014 года в отношении потребителей из перечня поставленных перед экспертом вопросов составляет: 14557899 руб. с НДС.

При рассмотрении апелляционной жалобы в судебном заседании  07.10.2015  представитель истца обратился к суду с ходатайством об отложении судебного заседания для исследования экспертного заключения.

Апелляционный  суд в удовлетворении данного ходатайства отказал, так как истец получил указанное экспертное заключение заблаговременно  29.09.2015, а уважительных причин, не позволивших истцу  своевременно исследовать экспертное заключение, не представлено.

Представитель ответчика, согласившись с выводами экспертов, одновременно пояснил, что после проведения экспертного исследования, в том числе,  по потребителям к/х Юнусову, Магомедова А.С., Андреева А.С., Курмалиева Р.Х., Рашидова М.Г., КФХ Шапиева Н.Ш., Нурманова С., относительно которых эксперт определил объем потребленной энергии расчетным способом,  поступили сведения о фактическом объеме потребленной энергии указанными лицами, в доказательство чему представил акты проверки расчетных приборов учета электрической энергии, срочные донесения и акты контрольного снятия показаний расчетных счетчиков.

Кроме того, представитель ответчика, признал правомерными выводы суда первой инстанции относительно объема 1627387 кВт.ч  и стоимости потребленного энергоресурса в сумме 3409446,01 руб. потребителями ООО «УК «Центр», МКП МО «Благоустройство», МУП «Иваново-Николаевский сельсовет», МРКЭП «Средноволжский сельсовет» и объем энергии переданной через сети ОАО «РЖД».

С учетом указанных доводов, представитель ответчика, уточнив доводы апелляционной жалобы, просит решение изменить и взыскать с ответчика в пользу истца  17717005 руб. 73 коп. долга.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд по ходатайству истца приобщил в качестве доказательства по делу  экспертное заключение по делу № А06-2538/2014.

При оценке данного документа, апелляционный суд учитывает, что в пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 г. N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" разъяснено, что заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу.

Такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со статьей 89 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, по делу № А06-2538/2014 назначена дополнительная экспертиза.

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд считает правильным при определении  объема и стоимости энергоресурса учитывать выводы экспертизы, проведенной в рамках  настоящего дела.

В соответствии с частями 4, 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами.

Апелляционным судом установлено, что заключение, полученное в результате проведения судебной экспертизы по настоящему делу, составлено с соблюдением требований статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является ясным и полным, выводы носят категорический характер при отсутствии противоречий.

При таких обстоятельствах, суд признает указанное заключение относимым, допустимым и достоверным доказательством.

Указанная экспертиза сторонами по делу не оспорена, ходатайств о проведении дополнительной либо повторной экспертизы на основании статья 87 АПК РФ не заявлялось.

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд считает, что сумма задолженности, неоплаченной