Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 по делу n А57-2417/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и (или) Сетевой организацией;

          г) вступившее в законную силу решение суда;

          д) изменение нерегулируемых цен на электрическую энергию;

           е) корректировка объёмов электрической энергии фактически поставленной потребителям, кроме граждан-потребителей, на основании данных, зафиксированных расчётными (контрольными) приборами учёта, при условии отсутствия у приборов учёта, зафиксированных фактов нарушения требований действующих Правил».

«3.1.7.            Обеспечить прием и обработку писем, корреспонденции и иной информации от Покупателя, потребителей и Сетевой организации, необходимой для надлежащего исполнения настоящего договора».

           «3.2.1. Беспрепятственного доступа, в сопровождении персонала Покупателя, к электроустановкам и приборам расчётного (контрольного) учета, находящимся на территории Покупателя, а так же к необходимой технической документации для: контроля над соблюдением установленных режимов электропотребления, технического состояния, условий эксплуатации; проверки правильности работы приборов расчётного (контрольного) учета; проведения измерений и работ по заявке Покупателя».

           Предложенная истцом редакция не противоречит нормам действующего законодательства.

           Доводы ответчика в части исключения из текста пунктов 3.2.2 и 8.1. договора, устанавливающие ответственность за нарушение покупателем условий договора, суд первой инстанции счёл обоснованными.

           В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

           Договорная неустойка устанавливается соглашением о неустойке, которое согласно статье 331 Гражданского кодекса Российской Федерации должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

           В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

           В силу абзаца 2 части 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

           В соответствии со статьёй 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

           В пункте 11 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 № 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» разъяснено, что арбитражный суд не вправе устанавливать договорную неустойку за нарушение обязательств, если одна из сторон возражает против ее установления.

           Относительно условий гражданско-правовой ответственности за нарушение договора поставки электрической энергии не предусмотрено иного регулирования, отличного от установленного гражданским законодательством.

           Как правильно указал суд первой инстанции, поскольку действующее законодательство, регулирующее отношения по поставке электроэнергии, не предусматривает установление неустойки за ненадлежащее исполнение условий договора как возможной меры ответственности, а согласие обеих сторон на включение неустойки в спорный договор не достигнуто, то суд не вправе самостоятельно устанавливать такую ответственность при разрешении настоящего спора.

          Пункт 3.2.4 договора истец предлагает изложить в следующей редакции:

           «3.2.4. В случае непредставления Покупателем заявки, согласно требованиям пункта 4.1.3. настоящего договора, устанавливать договорные объёмы потребления электрической энергии и мощности по каждой точке поставки и соответствующим расчётным периодам, исходя из объема потерь электрической энергии и мощности, согласно технологического расхода электрической энергии (потерь) в электрических сетях на соответствующий год, утверждённый уполномоченным органом Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов».

           Суд первой инстанции обоснованно исключил указанный пункт из текста договора, исходя из следующего.

           Сетевые организации вправе приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, путём приобретения электрической энергии (мощности) у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 58 настоящего документа, или у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 59 настоящего документа, до установленной в этом пункте даты прекращения осуществления деятельности на условиях, определенных в этом пункте (пункт 128).

           В силу пункта 136 Основных положений определение объёма потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

           На основании указанных данных сетевые организации определяют объём электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185 Основных положений).

           В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций (пункт 186 Основных положений).

           В силу пункта 187 Основных положений баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчётным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

           Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

           В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, то гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа (пункт 189 Основных положений).

           Таким образом, в силу закона  именно на  сетевой организации лежит обязанность  по организации коммерческого  учета электроэнергии.

           Гарантирующий поставщик вправе производить  собственный расчет  потерь  электроэнергии только в случае непредставления  сетевой  организацией сведений об объемах потерь.

           Возможность определения объёма электрической энергии гарантирующим поставщиком при непредставлении сетевой организацией заявки, действующим законодательством не предусмотрена.

           Пункт 4.1.1 изложен в следующей редакции (учитывая исключение из текста договора пунктов 3.2.2 и 8.1):

           «4.1.1. Производить оплату Поставщику расчетных документов, выставленных согласно требованиям пунктов 7.2., 7.3., с 7.5. по 7.7., а так же в случае перерасчёта произведенного в соответствии с требованиями пункта 3.1.5. настоящего договора, в соответствующие сроки и на условиях предусмотренных настоящим договором».

          Пункт 4.1.2. суд первой инстанции  изложил в следующей редакции:

           «4.1.2. Определять объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации» (пункт 185-187 ОПФРР № 442).

           Пункт 4.1.3. изложен в редакции ответчика по основаниям изложенным  в мотивировке по пункту 3.2.4:

           «4.1.3. Договорным объемом  считается утвержденный  государственным органом исполнительной власти технологический расход электрической энергии (потери) в электрических сетях ОАО «Облкоммунэнерго», указанный в сводном  прогнозном балансе  производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой  энергетической  системы России по субъектам Российской Федерации».

           Предложенная истцом редакция не противоречит нормам действующего законодательства. Кроме того, детализация договорного объёма по каждой точке поставки является существенным условием договора.

           Пункт 4.1.4. изложен в редакции истца:

           «4.1.4. Обеспечить: - беспрепятственный доступ на свою территорию, в сопровождении персонала Покупателя, представителей Поставщика и Сетевой организации 1 и (или) Сетевой организации 2 к приборам расчётного (контрольного) учета и необходимой технической документации для составления акта проверки, контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления, технического состояния, условий эксплуатации и проверки правильности работы приборов учёта, проведения измерений, работ по заявке Покупателя, проведения полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии в энергопринимающих устройствах Покупателя;

           - наличие приборов расчётного (контрольного) учёта потребления электрической энергии, соответствующих требованиям действующих норм и правил;

           - достоверное формирование объёмов электрической энергии, фактически потреблённой потребителями, а также корректировку объёмов электрической энергии фактически поставленной гражданам-потребителям в текущем периоде, на основании данных, зафиксированных расчётными приборами учёта».

           Указанная редакция соответствует пунктам 167,168, 172 ОПФРР № 442.

           Пункт 4.1.6. изложен редакции ответчика: «4.1.6. При обнаружении фактов бездоговорного потребления электроэнергии Покупатель к объектам электросетевого хозяйства которого технологически присоединены энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лица, осуществляющего бездоговорное  потребление электрической энергии, обязан обеспечить введение полного ограничения режима потребления такого лица в установленном  правилами порядке» (пункт 121-122  ОПФРР № 442).

           Пункт 4.1.7 изложен в редакции истца: «4.1.7. При наличии автоматизированной информационно-измерительной системы коммерческого учёта электрической энергии (АИИСКУЭ), находящейся на балансе Покупателя, предоставить дистанционный доступ Поставщику к уровням: информационному измерительному комплексу (ИИК) и информационному вычислительному комплексу электроустановки (ИВКЭ) устройства сбора передачи данных (УСПД)».

Указанная редакция соответствует пункту 159 ОПФРР № 442.

           Пункты 4.1.8, 4.1.9 изложен в редакции истца: «4.1.8. Обеспечить приём и обработку писем, корреспонденции и иной информации от Поставщика, потребителей и Сетевой организации, необходимой для надлежащего исполнения настоящего договора».

           «4.1.9. Принимать заявленные Поставщиком разногласия в объёмах потерь и в случае отсутствия обоснованных возражений акцептовать. Порядок рассмотрения и урегулирования разногласий устанавливается Сторонами в регламенте, оформленном отдельным соглашением».

          Пункты 4.2.1, 4.2.3 изложены в редакции ответчика:

           «4.2.1. Заявлять Поставщику об ошибках, обнаруженных в расчётном документе, сводном акте первичного учёта принятой в сеть Покупателя и переданной потребителям электрической энергии».

           «4.2.3. Производить замену расчётных (контрольных) приборов учёта, в соответствии с порядком  установленным действующим законодательством РФ».

Указанная редакция соответствует разделу Х Правил организации учета  и допуска их в эксплуатацию ОПФРР № 442.

           Суд первой инстанции пришёл к выводу, об обоснованности  доводов ответчика в части исключения из текста пункта 4.2.4. договора, поскольку указанная редакция