Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n А72-1862/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

участниками.

В пункте 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» указано, что акционерное общество вправе принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям.

Вместе с тем понятие «дивиденд», применяемое в целях налогообложения, более широкое, чем в гражданском законодательстве.

Определение дивидендов для целей налогообложения дано в пункте 1 статьи 43 Кодекса в соответствии с которым дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами Российской Федерации, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

Учредителями компаний различных форм собственности могут быть как физические, так и юридические лица.

Решение о выплате дивидендов выносится на общее собрание акционеров (участников). В решении утверждается сумма прибыли, подлежащая распределению в качестве дивидендов среди акционеров (учредителей), доля каждого из них и сумма дивидендов, подлежащая выплате каждому из учредителей, сроки и порядок выплаты.

При выплате дивидендов у их получателей возникает доход, следовательно, и обязанность по уплате с этого дохода налогов. В зависимости от того, кем является акционер (участник) физическим или юридическим лицом уплачивается НДФЛ или налог на прибыль организаций.

Порядок налогообложения дивидендов, полученных юридическими лицами, регулируется нормами главы 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций».

В пункте 2 статьи 275 Кодекса говорится, что если источником дохода является российская организация, она признается налоговым агентом. Обязанность по начислению и уплате в бюджет налогов с дохода в виде дивидендов возлагается не на получателей дивидендов, а на организацию - источник выплаты, которая по отношению к своим акционерам (участникам) является налоговым агентом, т.е. должна с суммы начисленных дивидендов удержать налог с учетом следующих особенностей.

Сумма налога, подлежащего удержанию из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов, исчисляется налоговым агентом по следующей формуле: Н = К*Сн*(д-Д), где: Н - сумма налога, подлежащего удержанию; К - отношение суммы дивидендов, подлежащих распределению в пользу налогоплательщика - получателя дивидендов, к общей сумме дивидендов, подлежащих распределению налоговым агентом; Сн - соответствующая налоговая ставка; д - общая сумма дивидендов, подлежащая распределению налоговым агентом в пользу всех получателей; Д - общая сумма дивидендов, полученных самим налоговым агентом в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговом) периоде (за исключением дивидендов, указанных в подпункте 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ) к моменту распределения дивидендов в пользу налогоплательщиков - получателей дивидендов, при условии если данные суммы дивидендов ранее не учитывались при определении налоговой базы, отделяемой в отношении доходов, полученных налоговым агентом в виде дивидендов.

Выплаты в виде дивидендов юридическим лицам резидентам от российских организаций облагаются налогом на прибыль по сниженной налоговой ставке в соответствии со статьёй 284 Кодекса - 9%.

Статус налогового агента определяется на момент выплаты дивидендов, а не на момент принятие решения об их выплате (письмо Минфина от 28.06.07 №03-04-06­01/203).

Заявитель считает, что  доход, приходящийся на долю 34%, и распределенный между оставшимися в Обществе участниками, нельзя назвать доходом, выплаченным пропорционально принадлежащим им долям, так как в этой части доход акционеров превышает их долю в уставном капитале, а с учетом положений статьи 43 НК РФ, дивидендами является не любой доход, а только тот, который пропорционально соответствует доле налогоплательщика в уставном капитале.

Данный довод не соответствует фактическим обстяотельствам, поскольку п.1 ст.24 Закона № 14-ФЗ предусмотрено, что доли, принадлежащие Обществу, не учитываются при определении результатов    голосования    на    общем  собрании   участников   Общества,   при распределении прибыли Общества, а также имущества Общества в случае его ликвидации.

Согласно пункту 2 статьи 28 указанного Закона, часть прибыли Общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале Общества. Следовательно, для целей распределения чистой прибыли Общества, общая доля его участников, без учета доли принадлежащей Обществу, принимается за 100%, и чистая прибыль распределяется Обществом пропорционально долям оставшихся участников Общества. При этом дивиденды Общества составят 0%, то есть его доля не будет учтена.

Уставом Общества иного порядка распределения прибыли между участниками Общества не установлено.

Как видно из расчета, представленного с письмом налогоплательщика от 28.05.2013 № ВТ-05/2995, сумма в размере 7 086 300 руб., которая соответствует 34% доли принадлежащей Обществу, была распределена пропорционально долям участников.

При этом доли, принадлежащие ООО «Газпром межрегионгаз» (доля 41%), ЗАО «РШ-Центр» - (доля 15%), ООО «Автогазсервис» - (доля 10%), в размере 66% были приняты за 100% и чистая прибыль распределена пропорционально долям участников без учета принадлежащей ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» доли в размере: ЗАО «РШ-Центр» (доля 15%): 7 086 300 руб. * (15,0% : (100% - 34%) х 100%) = 1 610 523 руб. (дата выплаты 4 кв.2011 года - 29.12.2011); ООО «Автогазсервис» (доля 10%): 7 086 300 руб. * (10,0% : (100% - 34%) х 100%) = = 1 073 682 руб. (дата выплаты 2 кв.2012 года - 27.04.2012); ООО «Газпром межрегионгаз» (доля 41%): 7 086 300 руб. * (41,0% : (100% - 34%) х 100%) = 4 402 095 руб. (дата выплаты 4 кв.2011 года - 29.12.2011).

Из приведенного расчета следует, что чистая прибыль ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» была распределена в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 28 и пункта 1 статьи 24 Закона РФ 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

На основании статьи 43 Кодекса, данные суммы являются дивидендами в целях налогообложения на прибыль организаций, согласно статье 275 Кодекса, они признаются дивидендами.

Выплаченные суммы должны облагаться налогом на прибыль организаций согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 284 Кодекса по ставке 9 процентов.

Из материалов дела следует, что дополнительных решений по распределению данной части прибыли учредителями не принимались.

Таким образом, доход, полученный Обществом, в данном случае может распределяться только пропорционально долям участников в уставном капитале организации.

Согласно п.11.7 Устава Общества, иными слова с момента перехода доли выбывшего участника к Обществу права по ней как бы погашаются, включая право на распределённую прибыль.

В силу прямого указания закона и Устава Общества, на долю, принадлежащую Обществу, не должно распределяться никакое имущество, поскольку она не содержит в себе каких-либо субъективных гражданских прав. Общество не может быть одновременно и управомоченным и обязанным лицом в одном и том же отношении.

Однако, в нарушение вышеуказанных положений налогоплательщик выделяет долю самого Общества в суммовом выражении в размере 7 086 300 руб. эта сумма представляет собой денежные средства, принадлежащие не заявителю, а ООО «ФИНАНСИТИГРУПП» (правопреемник-ООО «ЦИТЭК»), которое является выбывшим участником на основании нижеследующего.

ООО «ФИНАНСИТИГ-РУПП» (правопреемник - ООО «ЦИТЭК») выбыло из участников Общества. Его доля составляла 34% от уставного капитала.

В п.п. 10.2, 10.3 Устава ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» предусмотрено, что в случае выхода участника из Общества его доля переходит к Обществу с момента подачи заявления о выходе из Общества. При этом Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из Общества, либо с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Выплата производится в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе из Общества. Действительная стоимость доли участника Общества выплачивается за счёт разницы между стоимостью чистых активов Общества и размером его уставного капитала.

Таким образом, ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» действительная стоимость доли ООО «ФИНАНСИТИГРУПП» (правопреемник - ООО «ЦИТЭК») должна была быть выплачена не позднее 30.06.2010, чего не было сделано.

ООО «ФИНАНСИТИГРУПП» (правопреемник - ООО «ЦИТЭК») обратилось в суд с заявлением о взыскании доли и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 961 627, 87 руб. за период с 01.07.2010 г. по 22.03.2011 г.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 29.03.2011 по делу № А72-676/2011 требования выбывшего участника были удовлетворены.

Фактически доля была выплачена позже срока, установленного п. 10.3 Устава ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», что позволило зарезервировать часть чистых активов за самим Обществом с целью его последующего распределения между оставшимися участниками за счёт выделяющихся участников.

Данные суммы дохода могут быть определены только на основании п.п. 1 п. 1 ст. 250 НК РФ в качестве дивидендов.

Довод заявителя о декларировании полученных доходов и их уплате участниками Общества, не может быть принят во внимание на основании следующего.

Если источником дохода налогоплательщика в виде дивидендов является российская организация, то именно она признаётся налоговым агентом. То есть в данном случае обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налога в бюджет, по представлению в налоговый орган расчёта возложена на налогового агента.

ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», как источник выплаты дивидендов, является налоговым агентом, в связи с чем, именно на него возложена обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщиков и перечислению налога в бюджет.

Обязанность налогоплательщика по самостоятельному исчислению и уплате налога с доходов от долевого участия в деятельности российской организации Налоговым кодексом РФ не предусмотрена. Соответственно, необходимость в составлении налогоплательщиком налоговой декларации по налогу на прибыль организаций отсутствует.

ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» в нарушение статьи 43, подпункту 2 пункта 3 статьи 284 и статье 275 Кодекса не исполнило обязанности налогового агента: не удержало и не перечислило в установленный срок налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями за 4 квартал 2011 года в сумме 541 136 рублей и совершило налоговое правонарушение, ответственность за которое предусмотрена статьёй 123 Кодекса.

Выездной налоговой проверкой установлено нарушение, выразившееся в завышении убытков по налогу на прибыль организаций за 2011 год в результате неправомерного завышения сумм расходов, связанных с производством и реализацией, на 2 323 206, 85 руб. на затраты по приобретению работ по договорам подряда с ООО «Торг-Опт-Сервис» с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

В оспариваемом решении по данному нарушению в результате технической ошибки указана сумма неправомерного завышения налогоплательщиком убытков в размере 2 548 054, 38 руб., то есть в сумме большей на 224 847, 38 руб.

Налоговый орган  представил в материалы дела доказательства того, что в карточку расчета с бюджетом внесена корректировка убытка в сумме 2 323 207, 00 руб.

Таким образом, имевшая место техническая ошибка, которую подтверждает ответчик, в настоящее время устранена и ее указание в оспариваемом решении не повлекло нарушения прав и законных интересов заявителя.

Решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а поэтому его следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 августа 2014 г. по делу № А72-1862/2014 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                  В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                                 П.В. Бажан

Е.М. Рогалева