Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n А72-1862/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

должен согласовать с арендодателем (собственником здания) список конкретных помещений в которых должен быть проведен капитальный ремонт.

По показаниям начальника хозяйственного отдела ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» Сафронова П.И. (протокол № 1 допроса свидетеля от 01.08.2013) ремонт гаражей производился на объекте Литер Б, а к ремонту склада относится объект под Литерой В.

Следовательно, абстрактная формулировка предмета договора о проведении ремонта безотносительно к конкретным арендуемым помещениям, в которых должен быть произведен ремонт, противоречия в показаниях свидетеля и в сметной документации свидетельствуют не только о формальном подходе сторон к заключению договора, но и об отсутствии документального подтверждения выполнения работ, их объёма и содержания.

При этом в отношении всех заключённых договоров обращает на себя внимание тот факт, что имеется неопределённость и в отношении сроков начала и проведения таких ремонтных работ, поскольку начало работ согласно условиям договоров, поставлено в зависимость от получения контрагентом аванса. Фактически авансы получены после начала работ.

Также     полученные     от     ООО           «Газпром межрегионгаз Ульяновск» на расчётные счета средства контрагент ООО «Торг-Опт-Сервис» перечисляло частично на расчётные счета фирм, имеющих признаки «однодневок», частично обналичивало.

Договор № 045/16-96 от 03.05.2011 года по капитальному ремонту тротуара.

Аванс, поступивший для проведения ремонта от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» в сумме 370 772,84 руб. ООО «Торг-Опт-Сервис» перечислило 19.05.2011 в ЗАО «ГК Электрощит»-ТМ Самара» за ТПЛ-СЭЩ (трансформатор проходной литой).

Средства в сумме 364 320,28 руб., поступившие 30.05.2011 как окончательный расчёт за ремонт тротуара, ООО «Торг-Опт-Сервис» перечислило 31.05.2011 в ООО «Сфера У» -314 000 руб. за материалы, а 50 000 руб. - выданы наличными по чеку.

ООО «Сфера У» перечислило поступившие суммы в ООО «Реамед» - 293 160,70 руб. за пробирки, в ООО «Кровэй» - 126 815 руб. за медицинские товары.

Установлено, что ООО «Торг-Опт-Сервис» и ООО «Сфера У» являются взаимозависимыми организациями, учредителем и директор ООО «Сфера У» с 25.02.2010 по настоящее время, а так же учредителем и директором ООО «Торг-Опт-Сервис» является Ерков А.В

Таким образом, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы, необходимые для проведения ремонта, не оплачивало работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов.

Договор № 054/16-118 от 24.05.2011 года по капитальному ремонту помещений.

Аванс, поступивший для проведения ремонта, ООО «Торг-Опт-Сервис» перечислило в ЗАО «ГК Электрощит» - ТМ Самара» платежом от 15.06.2011 в сумме 97 161,48 руб. за ТПЛ-СЭЩ (трансформатор проходной литой). Произведены выдачи по чеку (прочие выдачи) в сумме 186 000 руб.

Средства в сумме 274 184,80 руб., поступившие 17.11.2011 как окончательный расчёт за ремонт тротуара, ООО «Торг-Опт-Сервис» обналичило по чеку 18.11.2011 в сумме 277 500 руб. - выдача на расходы, не относящиеся к фонду зарплаты и выплатам социального характера.

Таким образом, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы, необходимые для проведения ремонта, не оплачивало работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов.

Договор № 056/16-138 от 01.06.2011 года по капитальному ремонту кровли административного здания.

После получения аванса, поступившего для проведения ремонта, ООО «Торг-Опт-Сервис» совершило следующие операции по расчетному счету: 07.07.2011 получило наличными по чеку - 300 000 руб.; 07.07.2011 перечислило в ООО «Восток» - 94 085 руб. в оплату сукно шинельное серое; 07.07.2011 перечислило в ООО «ТехноСтройХолдинг» - 200 000,01 руб. в оплату за станок.

Средства в сумме 616 993,68 руб., поступившие 27.09.2011 как окончательный расчёт за ремонт кровли административного здания, ООО «Торг-Опт-Сервис» использовало: 29.09.2011 перечислило в ООО «Пром-Комплект» - 610 000,00 руб. в оплату за унифлекс, линокром по счету № 5043 от 22.09.2011, т.е. после сроков окончания работ.

При этом по данным информационных ресурсов ФНС России «Риски»: ООО «Восток» присвоены следующие критерии риска: непредставление налоговой отчетности; отсутствие работников и лиц, привлеченных по договорам гражданско-правового характера; отсутствие основных средств; имеется массовый руководитель - физическое лицо; отсутствие расчётных счетов в банках по месту нахождения.

ООО   «ТехноСтройХолдинг» присвоены следующие критерии риска: неисполнение требования о представлении документов (информации); отсутствие работников и лиц, привлеченных по договорам гражданско-правового характера; отсутствие расчётных счетов в банках по месту нахождения; непредставление налоговой отчетности.

ООО «Пром-Комплект» присвоены следующие критерии риска: неисполнение требования о представлении документов (информации).

Таким образом, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы, необходимые для проведения ремонта, не оплачивало работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов.

Договор № 068/16-175 от 22.07.2011 года по капитальному ремонту кровли административного здания.

После получения аванса, поступившего для проведения ремонта, ООО «Торг-Опт-Сервис» совершило следующие операции по расчетному счету.

03.08.2011 перечислило в ООО «Бизнес-Лайн» - 157 500 руб. в оплату за стройматериалы. Средства в сумме 34 300 830 руб., поступившие 07.09.2011 как окончательный расчёт за ремонт кровли административного здания, ООО «Торг-Опт-Сервис» использовало (наряду с поступлениями от иных контрагентов): 07.09.2011 получило наличными по чеку - 260 000 руб.

По данным информационных ресурсов ФНС России «Риски» ООО «Бизнес-Лат» присвоены следующие критерии риска: непредставление налоговой отчетности; отсутствие работников и лиц, привлеченных по договорам гражданско-правового характера; отсутствие основных средств; имеется массовый руководитель - физическое лицо; имеется массовый учредитель (участник) - физическое лицо; отсутствие расчетных счетов в банках по месту нахождения.

Следовательно, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы необходимые для проведения ремонта, не оплачивало работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов.

Договор № 067/16-176 от 21.07.2011 года по капитальному ремонту кровли склада.

После получения аванса, поступившего для проведения ремонта, ООО «Торг-Опт-Сервис» совершило следующие операции по расчетному счету:            03.08.2011 перечислило в ООО «Бизнес-Лайн» - 157, 500 руб. в оплату за стройматериалы; 15.09.2011 средства в сумме 80 000 руб. получило наличными по чеку.

Как указывалось выше, организация ООО «Бизнес-Лайн» имеет признаки фирмы-«однодневки». Следовательно, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы, необходимые для проведения ремонта, не оплачивало работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов.

Договор № 066/16-177 от 20.07.2011 года по капитальному ремонту кровли гаражей.

После получения аванса, поступившего для проведения ремонта, ООО «Торг-Опт-Сервис» - 05.08.2011 выданы наличные денежные средства по чеку в сумме 184 000 руб. -15.09.2011 получило наличными по чеку - 80 000 руб.

Таким образом, ООО «Торг-Опт-Сервис» на денежные средства, поступившие от ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», не закупало материалы необходимые для проведения   ремонта,   не   оплачивало            работу субподрядчиков, не осуществляло выплату заработной платы работникам, не оплачивало аренду транспортных средств и механизмов. Денежные средства, поступившие за ремонт кровли склада, ООО «Торг-Опт-Сервис» обналичило.

По показаниям начальника хозяйственного отдела ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» Сафронова П.И. (протокол № 1 допроса свидетеля от 01.08.2013) контактным лицом ООО «Торг-Опт-Сервис» по вопросам проведения ремонта был Исхаков А. А.

По показаниям гражданина Исхакова Асхата Амировича (протокол № 3 допроса свидетеля от 09.08.2013, 17.01.1965 года рождения), в 2011 году он принимал участие в капитальном ремонте кровли административного здания № 5 по ул. Кузнецова как специалист, который контролировал ход проведения кровельных работ. По словам свидетеля, указанная работа была ему предложена, а затем и оплачена частным лицом, которого он не помнит. От имени какой организации работали лица, которые ему предложили работу, свидетелю не известно. На вопрос: в какой организации и в какой должности вы работали в 2011 году, Исхаков А. А. ответил, что в 2011 году он был индивидуальным предпринимателем.

На требование о представлении дефектных ведомостей, которые были основанием для проведения капитального ремонта кровель гаража, склада, трансформаторной подстанции, административного задания и помещений, ремонта тротуара у административного задания по адресу: г. Ульяновск, ул. Кузнецова, д.5а, выполненные ООО «Торг-Опт-Сервис» в 2011 году (пункт 3 требования о представлении документов № 4174 от 01.08.2013), ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» предоставило дефектные акты: без номера от 13.03.2011 года, без номера от 14.03.2011 года, без номера от 15.03.2011 года, без номера от 16.03.2011 года. Указанные акты, кроме представителей ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск», подписаны представителем подрядчика -директором ООО «Алтек-Строй» Исхаковым А. А.

По данным информационных ресурсов ФНС России «Сведения о физических лицах» (Сведения по форме 2-НДФЛ) Исхаков Асхат Амирович в 2010-2012 годах являлся получателем доходов в ООО «Алтек-Строй» (ИНН 7328053133). Директором ООО «Алтек-Строй» по данным ЕГРЮЛ являлся Исхаков Айрат Амирович (1970 г.р.)

Таким образом, участие Исхакова Асхата Амировича в производстве ремонтных работ на объектах ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» является не случайным и его участие напрямую связано с ООО «Алтек-Строй», где он работал в 2011 году (являлся получателем доходов), по причине того, что ООО «Алтек-Строй» фигурирует в качестве организации-подрядчика в дефектных актах без номера от 13.03.2011 года, без номера от 14.03.2011 года, без номера от 15.03.2011 года, без номера от 16.03.2011 года, в которых описываются дефекты зданий и помещений, расположенных по адресу: г. Ульяновск, ул. Кузнецова, д. 5А, требующие проведения ремонтных работ.

Совокупность вышеуказанных обстоятельств свидетельствует об отсутствии факта осуществления ремонтных работ силами ООО «Торг-Опт-Сервис», при этом ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» само имеет лицензию, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству серии Д 963789 от 11.12.2007 на осуществление строительства зданий и сооружений 1 -го и 2-го уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, дата выдачи 11 .12.2007, срок действия лицензии до 11.12.2012.

ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» письмом от 09.08.2013 № ВК-08/4407 (вх. № 06563 от 09.08.2013) на требование о предоставление документов сообщило: временные и разовые пропуска работникам ООО «Торг-Опт-Сервис» на территорию административного здания ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» за период с 01.01.2011 по 31.01.2011 не выдавались, записи в «Журнале регистрации посетителей» отсутствуют; «Журнал записи пропуска техники, транспорта, материалов» на территорию административного здания не предусмотрен внутриобъектовым режимом; служебные записки или письма в адрес руководителя ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» на пропуск на территорию административного здания работников ООО «Торг-Опт-Сервис» для проведения ремонтных работ за период с 01.01.2011 по 31.12.2011 не поступали; служебные записки или письма в адрес руководителя ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» на пропуск техники, транспорта, материалов ООО «Торг-Опт-Сервис» на территорию административного здания для проведения ремонтных работ за период с 01.01.2011 по 31.12.2011 не поступали; служебные записки или письма в адрес ООО «ОП Газзащита» за период с 01.01.2011 по 31.12.2011 от ООО «Торг-Опт-Сервис» не поступали.

Таким образом, ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» не представило доказательств пребывания работников ООО «Торг-Опт-Сервис» на своей территории и осуществления ремонтных работ силами указанного контрагента.

Налогоплательщик несёт ответственность за свою предпринимательскую деятельность, осуществляемую на свой страх и риск (ст.2 ГК РФ). При этом сам налогоплательщик доказывает своё право на применение налоговых вычетов по НДС и принятия к расходам по налогу на прибыль.

В данном случае ООО «Газпром межрегионгаз Ульяновск» не обосновало правомерность применения вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль, не опровергнув результаты выездной налоговой проверки, в том числе о невозможности контрагентом ООО «Торг-Опт-Сервис» физически осуществить заявленные услуги.

При проведении выездной проверки все выявленные (и перечисленные выше) факты были рассмотрены в совокупности, а не по отдельности. Налоговым органом доводы заявителя были рассмотрены в ходе вынесения решения, им была дана соответствующая оценка.

Так, наличие взаимозависимости само по себе не является основанием для отказа в вычетах по НДС или в учёте расходов при исчислении налога на прибыль, однако, в совокупности с другими выявленными фактами, такими как: отсутствие машин, механизмов, транспорта и иной техники, рабочего, технического и управленческого персонала, что необходимо для осуществления строительно-монтажных, ремонтных работ и поставок строительных материалов; подписание первичных документов неустановленными лицами (установлено в результате проведенной почерковедческой экспертизы) и предоставление недостоверных документов, в совокупности с показанием лиц, идентифицируемых в качестве единоличного исполнительного органа контрагентов и отрицающих свою причастность к их деятельности в силу объективных обстоятельств; использование счетов для обналичивания денежных средств и перечисления полученных денежных средств на счета организаций имеющих признаки фирм-однодневок с целью последующего обналичивания; отсутствие списания с расчетных счетов денежных средств, связанных с оплатой арендных платежей за производственные помещения, коммунальных платежей и других перечислений, характеризующих жизнедеятельность