Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2008 по делу n А55-8595/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

№ 1/1158 от 05.10.2006 г. приобретены каталоги в количестве 5000 шт. на сумму 189 420 руб. в т.ч. НДС 28 895 руб. (т.2, л.д.88)

в ноябре 2006 г. по счету-фактуре № 00002774 от 13.11.06 г. приобретены у ООО «Соло» пакеты презентационные в количестве 1000 шт. по цене 90 руб. 74 коп. на сумму 107 108 руб. в т.ч. НДС 16 338 руб. (т.2, л.д.86).

Вместе с тем подпунктом 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что объектом налогообложения НДС признается передача товаров (работ, услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль. Таким образом, передача товаров (работ, услуг) для собственных нужд, расходы на которые принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль, не является объектом налогообложения НДС.

Передача указанных в п.2.2 оспариваемого решения товаров от ООО «Термопанель» неограниченному кругу лиц является передачей товаров для удовлетворения собственных нужд ООО «Термопанель» по выполнению требований нормативно-правовых документов, регулирующих правила продажи отдельных видов товаров, и обеспечению спроса на продаваемые предприятием термостойкие панели для строительства зданий и сооружений. При этом обязанность продавца передать вместе с товаром необходимые для его использования     документы     (технический     паспорт,     сертификат,     инструкцию     по эксплуатации) в соответствии с пунктом 2 статьи 456 ГК РФ может быть предусмотрена договором, законом или иными правовыми актами.

ООО «Термопанель» осуществляет продажу термостойких панелей для строительства зданий и сооружений. При такой продаже в соответствии с пунктом 11 «Правил продажи отдельных видов товаров», утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 года № 55, продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора таких товаров.

Предоставляемая покупателю информация в обязательном порядке должна содержать: наименование товара, фирменное наименование (наименование) и место нахождения (юридический адрес) изготовителя товара, место нахождения организации (организаций), уполномоченной изготовителем (продавцом) на принятие претензий от покупателей и производящей ремонт и техническое обслуживание товара; обозначение стандартов, обязательным требованиям которых должен соответствовать товар; сведения об основных потребительских свойствах товара; правила и условия эффективного и безопасного использования товара; гарантийный срок, если он установлен для конкретного товара; срок службы или срок годности, если они установлены для конкретного товара, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества покупателя или становятся непригодными для использования по назначению;

Кроме этого, в соответствии с пунктом 107 главы 14 «Особенности продажи строительных материалов и изделий» указанных выше Правил продажи отдельных видов товаров «информация о предлагаемых к продаже строительных материалах и изделиях помимо сведений, указанных в пунктах 11 и 12 настоящих Правил, должна содержать с учетом особенностей конкретного товара сведения о материале, отделке, марке, типе, размере, сорте и других основных показателях, характеризующих данный товар.

При продаже строительных материалов в определенной комплектности (садовые домики, хозяйственные постройки и др.) потребителю должна быть предоставлена информация, содержащая сведения о наименовании и количестве изделий, входящих в комплект, степени и способах их обработки (наличие и способ пропитки, влажность и способ сушки и др.)».

Из содержания таблицы на страницах 7-8 оспариваемого решения налогового органа, а также перечня бумажных носителей, указанных на странице 8 этого решения видно, что подавляющая часть указанных в пункте 2.2 обжалуемого решения предметов представляет собой бумажные носители с изложением именно той информации (технические каталоги, буклеты, образцы цвета, примеры использования в архитектурных решениях), которую ООО «Термопанель» обязано было наглядно и бесплатно предоставлять своим фактическим и потенциальным потребителям в 2005-2006 годах на основании пункта 11 и 107 «Правил продажи отдельных видов товаров».

В материалах рассматриваемой выездной проверки налогового органа отсутствуют доказательства того, что переданные предприятием ООО «Термопанель» в 2005-2006 годах своим контрагентам технические каталоги, буклеты, образцы цвета и т.п. носят чисто рекламный характер, а не являются предметами исполнения предприятием ООО «Термопанель» обязанностей, возложенных на него указанными выше «Правилами продажи отдельных видов товаров».

По смыслу статей 242, 264, 265 НК РФ расходы по обязательному предоставлению потребителям регламентированной законодательством (или вытекающими из законодательства подзаконными актами) обязательной информации принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что списываемая в расходы при исчислении налогооблагаемой прибыли себестоимость бумажных носителей информации, передаваемых потребителям термостойких панелей для строительства зданий и сооружений на основании требований нормативно-правовых документов, не является объектом налогообложения НДС по нормам статьи 146 НК РФ.

Фактически к товарам, переданным ООО «Термопанель» иным лицам в 2005-2006 годах в рекламных целях, можно отнести лишь пакет презентационный (большой пакет с ручками), указанный последним в перечне на странице 8 оспариваемого решения.

Стоимость таких пакетов составила 107 108 рублей, в том числе НДС в сумме                 16 338 руб.

Это означает, что указание на безвозмездную передачу ТМЦ сторонним лицам в процессе рекламных акций товаров и неуплате с этой суммы НДС в размере 122 546 руб.   (138 884 руб. – 16 338 руб.) не соответствует действительности.

Безвозмездной признается передача имущества для удовлетворения потребностей (нужд) получающей стороны. Для передающей стороны такая передача не должна быть каким-либо образом связанной с производственными или иными собственными потребностями (нуждами).

Такой вывод следует из нормы пункта 16 статьи 270 НК РФ, согласно которой при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей.

При этом передача имущества (работ, услуг) в рекламных целях признается НК РФ в качестве передачи имущества для удовлетворения собственных нужд организации, связанных с производством и реализацией продукции (работ, услуг).

Такой вывод следует из нормы подпункта 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ, согласно которой к расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу товаров (работ, услуг) и деятельности налогоплательщика, а также его товарного знака и знака обслуживания. Такие расходы учитываются при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.

При этом пункт 4 статьи 264 НК РФ относит к рекламным расходам передачу имущества в виде призов при проведении рекламных компаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзаце 2-4 пункта 4 статьи 264 НК РФ, ограничивая величину таких расходов (в совокупности с некоторыми другими рекламными расходами) одним процентом от размера выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.

Отнесение в НК РФ рекламных расходов в себестоимость товаров означает, что такие расходы учитываются при формировании цены товаров. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что расходы на рекламу входят в цену реализации товаров и в составе цены товаров облагаются налогом на добавленную стоимость. Таким образом, НДС, уплаченный при приобретении технических каталогов, брошюр, пакетов презентационных и т.п., правомерно заявлен к вычету в соответствии с п.п.1 п. 2 ст. 171 НК РФ, так как указанные товары приобретены для операций по реализации товаров (термостойких панелей для строительства зданий и сооружений), подлежащих налогообложению НДС.

В данном случае товары, переданные ООО «Термопанель» своим покупателям, способствовали продаже товаров по основному виду деятельности предприятия -термостойких панелей для строительства зданий и сооружений.

При этом отдельное самостоятельное обложение налогом на добавленную стоимость рекламных расходов в виде передачи рекламных призов юридическим и физическим лицам означало бы повторное обложение налогом на добавленную стоимость одной и той же налоговой базы.

С целью избежания  двойного обложения налогом на добавленную стоимость одной и той же налоговой базы,  передача товаров (работ, услуг) для собственных нужд, расходы по которым принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль, не отнесена статьей 146 НК РФ к объекту налогообложения НДС.

На неправомерность обложения операций по передаче предметов рекламного характера налогом на добавленную стоимость прямо указано в пункте 5 письма Управления МНС России по г. Москве от 31.07.2001 года № 02-14/35611 «О налоге на добавленную стоимость», содержание которого основано на письме МНС России от 02.07.2001 года № 01-4-03/858-Т245.

Таким образом, передача товаров при проведении рекламных акций, при условии соблюдения ограничительной нормы пункта 4 статьи 264 НК РФ, не является объектом налогообложения НДС.

Факт превышения стоимости переданных рекламных товаров, перечисленных в обжалуемом решении, над величиной одного процента выручки от реализации ООО «Термопанель» за соответствующие налоговые периоды налоговым органом не установлен.

При изложенных обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о несоответствии налоговому законодательству  пункта 2.2 оспариваемого решения налогового органа о занижении ООО «Термопанель» в 2005-2006 годах налога на добавленную стоимость в общей сумме 138 884 руб., является обоснованным.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ налогоплательщик имеет право не применять положения пунктов 2-4 статьи 170 НК РФ в отношении налоговых вычетов по НДС к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 НК РФ.

Годовая себестоимость облагаемых НДС и реализованных ООО «Термопанель» в 2005-2006 годах товаров превышала в каждом календарном году сумму 500 миллионов рублей. При этом общая себестоимость товаров, которые были, по мнению налогового органа, переданы ООО «Термопанель» в 2006 году в рекламных целях и не подлежали обложению НДС, составляет тысячные доли процента от этой общей себестоимости.

В пунктах 2.3 и 2.4 оспариваемого решения налоговым органом сделан вывод о допущенном ООО «Термопанель» налоговом правонарушении, установленном пунктом 2 статьи 120 НК РФ, в виде ошибок в заполнении строк налоговых деклараций по НДС в 2005-2006 годах, которые не привели к искажениям в исчислении самого налога.

На этом основании ООО «Термопанель» в оспариваемом решении начислен штраф в сумме 15 000 рублей.

Пунктом 2 статьи 120 НК РФ установлено, что грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение более одного налогового периода, влечет взыскание штрафа в размере пятнадцати тысяч рублей.

При этом под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей статьи 120 НК РФ понимается отсутствие первичных документов,   или   отсутствие   счетов-фактур,    или   регистров   бухгалтерского   учета, систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Как видно из содержания статьи 120 НК РФ, изложенные в нем нормы налогового законодательства не имеют отношения к произведенным ООО «Термопанель» неточностям в заполнении деклараций по НДС, не повлекшим за собой каких-либо отклонений в исчислении НДС.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд согласен с выводом  суда первой инстанции о том, что   начисление в оспариваемом решении ООО «Термопанель» штрафа по пункту 2 статьи 120 НК РФ за неточности в заполнении деклараций по НДС в размере 15 000 рублей является незаконным.

В разделе 3 «Налог на доход физических лиц» оспариваемого решения налоговым органом сделан вывод о нарушении ООО «Термопанель» норм пункта 3 статьи 217 НК РФ, поскольку ООО «Термопанель» не включило своим работникам в доход, подлежащий налогообложению налогом на доходы физических лиц, суммы суточных при командировках в размере свыше 100 руб., а также расходы работников по оплате услуг мойки и автостоянки транспортных средств, принадлежащих ООО «Термопанель».

В отношении суточных сверх норм налоговый орган в оспариваемом решении ссылается на Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 16.02.2007 года № 03-04-06-02/28 по вопросу порядка обложения налогом на доходы физических лиц и страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование суточных за дни командировки.

Ссылка налогового органа на указанное выше письмо Минфина РФ является необоснованной, т.к. положения данного письма не содержат каких-либо указаний на то, что суточные, выплаченные в сумме сверх размера 100 рублей, подлежат налогообложению НДФЛ.

Из письма Минфина от 16.02.2007 года № 03-04-06-02/28 следует, что поскольку установления специальных норм суточных только для целей обложения налогом на доходы физических лиц и единым социальным налогом Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрено, использование в этих целях норм расходов организаций на выплату суточных, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 93, не будет противоречить положениям  Налогового  кодекса Российской Федерации. При этом фактический размер суточных, выплачиваемых работнику при направлении его в командировку, может превышать нормы, установленные указанным Постановлением Правительства Российской Федерации, и в соответствии со ст. 168 «Возмещение расходов, связанных со служебной командировкой» Трудового кодекса Российской Федерации он определяется коллективным договором или локальным нормативным актом организации.