"комментарий к федеральному закону от 3 июня 2009 г. n 103-фз "о деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами". с учетом новейших подзаконных актов" (постатейный) (рукавишникова и.в.) ("юстицинформ", 2010)

- плательщика предполагает установление фамилии, имени, а также отчества (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданства, реквизитов документа, удостоверяющего личность, данных миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ, адреса места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационного номера налогоплательщика (при его наличии).
--------------------------------
<1> См.: п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Документы, содержащие сведения, необходимые для идентификации личности, подлежат хранению не менее пяти лет. Указанный срок исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом.
В соответствии с п. 1.1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" идентификация физического лица - плательщика не проводится в том случае, если сумма платежа, получаемая от физического лица, не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).
7. Комментируемая статья содержит положение, согласно которому оператор по приему платежей вправе привлекать других лиц - платежных субагентов для осуществления приема платежей. Платежными субагентами согласно ст. 2 настоящего Закона могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели, заключившие с оператором по приему платежей соответствующий договор. Комментируемый Закон устанавливает специальное правило привлечения субагентов, а именно оператор по приему платежей может привлекать субагентов, если такая возможность предусмотрена в заключенном между ним и поставщиком договоре об осуществлении деятельности по приему платежей. Следует отметить, что общегражданское регулирование агентских отношений, напротив, позволяет свободно привлекать субагентов к исполнению обязательств агентов, если иное не предусмотрено в договоре между агентом и принципалом (ст. 1009 ГК РФ).
Субагент, заключивший договор с оператором по приему платежей, не имеет права привлекать других лиц для осуществления деятельности по приему платежей.
8. В договоре между оператором по приему платежей и платежным субагентом должны быть предусмотрены условия осуществления последним деятельности по приему платежей. Такая деятельность может вестись непосредственно платежным субагентом от своего имени или от имени оператора по приему платежей. По общему правилу, содержащемуся в ст. 1009 ГК РФ, агент является ответственным за действия субагента перед принципалом. В комментируемом Законе не содержится указания на то, является ли оператор по приему платежей ответственным за действия субагента перед поставщиком товаров (работ, услуг), однако ч. 2 ст. 7 Закона устанавливает обязанность оператора по приему платежей осуществлять контроль за соблюдением платежным субагентом требований законодательства при приеме платежей физических лиц.
Отдельно в договоре, заключенном между оператором по приему платежей и поставщиком, может быть предусмотрена возможность осуществления действий платежного субагента по приему платежей физических лиц от имени поставщика. В данном случае отношения регулируются положениями ст. 1009 ГК РФ, согласно которым субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением случаев, когда в соответствии с ч. 1 ст. 187 ГК РФ субагент может действовать на основе передоверия. Порядок и последствия такого передоверия определяются по правилам, предусмотренным ст. 976 ГК РФ.
9. Для осуществления деятельности по приему платежей платежным субагентом последнему необходимо заключить агентский договор с оператором по приему платежей. В договоре должно быть предусмотрено, от имени кого (от своего имени, от имени оператора по приему платежей или от имени поставщика товаров (работ, услуг)) и за чей счет (за счет поставщика товаров (работ, услуг) или за счет оператора по приему платежей) платежный субагент осуществляет свои действия по приему платежей от плательщиков. Прием платежным субагентом денежных средств от плательщиков осуществляется в соответствии с положениями ч. 1 комментируемой статьи. Учитывая то, что платежный субагент, принимающий платежи от плательщиков - физических лиц, осуществляет последующие расчеты с оператором по приему платежей, в том числе и в наличной форме, законодатель обращает внимание на необходимость соблюдения нормативных требований о предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя.
В соответствии с положениями п. 1 и абз. 2 п. 2 указания ЦБ РФ от 20 июня 2007 г. (с изм. от 28 апреля 2008 г.) N 1843-У "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя" <1> расчеты наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, а также между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. Кроме того, наличные деньги, принятые юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, и индивидуальными предпринимателями от физических лиц в качестве платежей в пользу иных лиц в случаях, соответствующих законодательству РФ, не могут быть израсходованы ни на какие цели и подлежат сдаче в полном размере в кассы кредитных организаций (их структурных подразделений).
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2007. N 39 (изменения); 2008. N 25.
10. В отличие от оператора по приему платежей платежный субагент не вправе осуществлять прием платежей, требующих проведения идентификации физического лица, осуществляющего платеж, в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Данное положение означает, что максимальная сумма платежа, принимаемая от физического лица, не должна превышать 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей. Однако в соответствии с положениями п. 1.1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" идентификация физического лица - плательщика должна быть произведена независимо от суммы платежа в том случае, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
11. Комментируемый Закон запрещает юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям осуществлять деятельность в качестве платежных агентов или банковских платежных агентов без заключения соответствующих договоров. Порядок заключения и существенные условия договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц платежными агентами определяются комментируемым Законом. Особенности осуществления деятельности в качестве банковского платежного агента регулируются положениями ст. 13.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".
12. Деятельность платежных агентов по приему платежей от плательщиков предполагает получение от физических лиц наличных денежных средств и, следовательно, должна осуществляться с учетом требований Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" <1>. Статья 5 названного Закона устанавливает обязанности организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих контрольно-кассовую технику. При этом законодатель разграничивает обязанности платежных агентов, использующих для приема платежей платежные терминалы, и платежных агентов, осуществляющих свою деятельность без указанных аппаратов.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2003. N 21. Ст. 1957.
К числу универсальных обязанностей платежных агентов относятся следующие:
осуществление регистрации контрольно-кассовой техники в налоговых органах (для платежных агентов, использующих платежные терминалы, место нахождения определяется по месту учета организации в качестве налогоплательщика);
применение исправной контрольно-кассовой техники, опломбированной в установленном порядке, зарегистрированной в налоговых органах и обеспечивающей надлежащий учет денежных средств при проведении расчетов (фиксацию расчетных операций на контрольной ленте и в фискальной памяти);
выдача покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов в момент оплаты отпечатанных контрольно-кассовой техникой кассовых чеков.
Помимо перечисленных обязанностей, платежные агенты, не использующие при осуществлении своей деятельности по приему платежей платежные терминалы, должны:
обеспечивать ведение и хранение в установленном порядке документации, связанной с приобретением и регистрацией, вводом в эксплуатацию и применением контрольно-кассовой техники, а также обеспечивать должностным лицам налоговых органов, осуществляющих проверку в соответствии с действующим законодательством РФ, беспрепятственный доступ к соответствующей контрольно-кассовой технике, представлять им указанную документацию;
производить при первичной регистрации и перерегистрации контрольно-кассовой техники введение в фискальную память контрольно-кассовой техники информации и замену накопителей фискальной памяти с участием представителей налоговых органов.
К числу специфических обязанностей платежных агентов, применяющих платежные терминалы, относятся следующие:
использование контрольно-кассовой техники в составе платежного терминала;
представление при регистрации, перерегистрации и снятии с регистрации контрольно-кассовой техники в налоговых органах и замене накопителей фискальной памяти налоговым органам паспорта контрольно-кассовой техники и информации, зарегистрированной в фискальной памяти контрольно-кассовой техники;
эксплуатирование контрольно-кассовой техники в фискальном режиме;
обеспечение, ведение и хранение документации, связанной с приобретением, регистрацией, перерегистрацией и снятием с регистрации в налоговом органе, вводом в эксплуатацию, проверкой исправности, ремонтом, техническим обслуживанием, заменой программно-аппаратных средств, выводом из эксплуатации контрольно-кассовой техники, ходом регистрации контрольно-кассовой техникой информации о платежах, а также обеспечение должностным лицам налоговых органов, осуществляющих проверку в соответствии действующим законодательством, беспрепятственного доступа к соответствующей контрольно-кассовой технике и документации;
представление в налоговые органы по их запросам информации в порядке, предусмотренном действующим законодательством.
В соответствии с Федеральным законом от 28 ноября 2009 г. N 289-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" и Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с принятием Федерального закона "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" ч. 12 комментируемой статьи вступает в силу с 1 апреля 2010 г.
13. Обязательным требованием осуществления деятельности платежного агента по приему платежей является обеспечение доступа плательщиков к информации о поставщиках, чьи товары (работы, услуги) могут быть оплачены через платежных агентов; об операторах по приему платежей и их платежных субагентах; о содержании договоров об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, заключенных между оператором по приему платежей и поставщиком или платежным субагентом; о государственных органах исполнительной власти, уполномоченных Правительством РФ на проведение государственного контроля (надзора) за приемом платежей, и т.д.
Следует обратить внимание на желание законодателя в максимально доступной и полной форме ознакомить физических лиц - плательщиков с необходимой для них информацией. Плательщикам, которые осуществляют платежи через систему платежных терминалов, указанная информация должна быть предоставлена в автоматическом режиме (ч. 1 ст. 6 комментируемого Закона). На практике плательщик, имеющий доступ к платежному терминалу, по своему усмотрению может ознакомиться с любым блоком интересующей его информации через активацию соответствующего "окна" на дисплее платежного терминала.
14. Для осуществления деятельности по приему платежей, а также последующих расчетов с поставщиками товаров (работ, услуг) платежный агент должен открыть отдельный банковский счет. Из текста комментируемого Закона не ясно, существует ли ограничение, связанное с использованием "отдельного банковского счета" для иных предпринимательских целей, не связанных с деятельностью по приему платежей. Введение такого ограничения представляется нецелесообразным, учитывая то, что в договоре, заключенном между платежным агентом и поставщиком, как правило, содержится положение, обязывающее платежного агента иметь так называемый неснижаемый остаток на счете, т.е. депонировать определенную денежную сумму на банковском счете для осуществления расчетов с плательщиком в режиме реального времени.
15. В договоре о расчетно-кассовом обслуживании, заключенном между платежным агентом и кредитной организацией, как правило, предусмотрены условия, в соответствии с которыми платежный агент обязан сдавать в кассу банка наличные денежные средства, полученные от плательщиков. Передача наличных денежных средств в кредитную организацию может быть осуществлена клиентом банка - платежным агентом самостоятельно либо через инкассаторские службы. В соответствии с п. 2.2, 2.4 Положения ЦБ РФ от 5 января 1998 г. N 14-П "О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации", утв. ЦБ РФ 19 декабря 1997 г., наличные денежные средства, поступающие в кассы предприятий, подлежат сдаче в учреждения банков для последующего зачисления на счета этих предприятий. Наличные деньги могут сдаваться предприятиями