"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

ИНСТИТУТ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
ПРИ ПРАВИТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
КОММЕНТАРИЙ
К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ ОБЩЕСТВАХ
С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
(Постатейный)
Руководитель авторского коллектива
и ответственный редактор
доктор юридических наук
В.В. ЗАЛЕССКИЙ
Авторы Комментария
Авилов Г.Е., старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (далее - Институт) - ст. 7 - 10, 26, 45, 46;
Брагинский М.И., главный научный сотрудник Института, доктор юридических наук, профессор - ст. 22 - 25, 27;
Гайденко Н.И., старший научный сотрудник Института, кандидат юридических наук - ст. 32 - 37;
Залесский В.В., зав. отделом Института, доктор юридических наук - вступительная статья, ст. 51 - 58;
Козырь О.М., зав. отделом Центра частного права, кандидат юридических наук - ст. 28 - 31, 47 - 50;
Павлодский Е.А., ведущий научный сотрудник Института, доктор юридических наук, профессор - ст. 38 - 44;
Соловьева С.В., старший научный сотрудник Института - ст. 11 - 13;
Суханов Е.А., доктор юридических наук, профессор МГУ - ст. 14 - 21;
Шапкина Г.С., ведущий научный сотрудник Института, кандидат юридических наук - ст. 1 - 6, 59.
ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ
1. Правовые нормативные акты
АПК - Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 5 мая 1995 г. (СЗ РФ, 1995, N 19, ст. 1709)
ГК - Гражданский кодекс РФ, часть первая от 30 ноября 1994 г. (СЗ РФ, 1994, N 32, ст. 3302), Гражданский кодекс РФ, часть вторая от 26 января 1996 г. (СЗ РФ, 1996, N 5, ст. 410)
ГПК - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г.
Закон об акционерных обществах - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (СЗ РФ, 1996, N 1, ст. 1)
Закон о банках - Закон РФ "О банках и банковской деятельности в РСФСР" в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. (СЗ РФ, 1996, N 6, ст. 492)
Закон о банкротстве - Федеральный закон от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" (СЗ РФ, 1998, N 2, ст. 222)
Закон о бухгалтерском учете - Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. "О бухгалтерском учете" (СЗ РФ, 1996, N 48, ст. 5369)
Закон об исполнительном производстве - Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "Об исполнительном производстве" (СЗ РФ, 1997, N 30, ст. 3591)
Закон о конкуренции - Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Ведомости РСФСР, 1991, N 16, ст. 499)
Закон о рынке ценных бумаг - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" (СЗ РФ, 1996, N 17, ст. 1918)
Закон о ЦБР - Закон РФ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в ред. Федерального закона от 26 апреля 1995 г. (СЗ РФ, 1995, N 18, ст. 1593)
Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности - Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утв. Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 (СЗ РФ, 1994, N 11, ст. 1194)
Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 - Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Вестник ВАС РФ, 1996, N 9)
2. Официальные издания
БНА РФ - Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти)
Ведомости (РСФСР, РФ) - Ведомости Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета (РСФСР, РФ)
Вестник ВАС РФ - Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
СА РФ - Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации
СЗ РФ - Собрание законодательства Российской Федерации
РГ - "Российская газета"
СП РФ - Собрание постановлений Правительства Российской Федерации
3. Государственные органы
ВАС РФ - Высший Арбитражный Суд Российской Федерации
ВС РФ - Верховный Суд Российской Федерации
ФКЦБ - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг
ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ
Вступительная статья
К юридическим лицам, являющимся коммерческими организациями, Гражданский кодекс Российской Федерации среди других относит такие организационно - правовые формы осуществления предпринимательской деятельности, как хозяйственные товарищества и общества: полные и коммандитные товарищества, общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью и акционерные общества (см. ст. 66 - 106 ГК). Причем и Гражданский кодекс, и принятые на его основе законодательные акты проводят различия между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами главным образом по характеру внутренних взаимоотношений их участников - для товариществ характерно преобладание личного элемента, для обществ основное заключается в концентрации капитала лично практически не связанных пайщиков (участников). Вместе с тем нельзя не заметить, что элементы личного отношения участника к хозяйственному обществу - доверие к лицам, осуществляющим ведение дел, представление о деловой репутации юридического лица и пр. играют серьезную роль как фактор самого существования общества.
Система правового регулирования взаимосвязей хозяйственных товариществ и обществ с другими субъектами гражданского оборота и внутренних отношений между участниками строится в ГК с учетом практической значимости отдельных организационно - правовых форм. С этой точки зрения полные и коммандитные товарищества рассматриваются как нечасто встречающиеся в практике хозяйственной жизни формы, и поэтому законодатель не считает необходимым детальное нормативное регулирование в специальных законах, посвященных товариществам. Нормы ГК определяют главные характеристики товариществ и дают возможность детализировать регламентацию их деятельности в локальных корпоративных нормативных актах, каковыми для полного и коммандитного товариществ являются учредительные договоры (см. ст. 70 и 83 ГК). Внутренние и внешние отношения обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ ГК регулирует, устанавливая наиболее общие, принципиальные положения, которые должны быть развиты и дополнены специальными законодательными актами - законом об обществах с ограниченной ответственностью и законом об акционерных обществах. В рамках ГК и указанных законов правовое регулирование осуществляется локальными актами, т.е. уставными документами: в обществах с ограниченной ответственностью - учредительным договором и уставом, в акционерных обществах - только уставом. В настоящее время приняты соответствующие Законы: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) и Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах". Таким образом, расширена область правового регулирования организации и деятельности наиболее распространенных в российской хозяйственной практике коммерческих организаций. Организационно - правовую форму обществ с ограниченной ответственностью могут принимать различные по характеру деятельности коммерческие организации. Так, Закон о банках указывает, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, т.е. она может быть создана в форме либо акционерного общества (далее - АО), либо общества с ограниченной ответственностью.
Отечественный рынок находится в начальной стадии развития, еще не сложилось достаточно определенное соотношение действующих в нем форм коммерческих организаций. Какие предпочтения в этой сфере существуют в других государствах с устоявшейся системой рыночных отношений, показывают статистические данные. Так, в Германии на 31 декабря 1990 г. было зарегистрировано 433731 товарищество с ограниченной ответственностью с капиталом 195 миллиардов 815 миллионов марок, тогда как акционерных обществ (включая акционерную коммандиту) насчитывалось всего 2682, но с капиталом 149 миллиардов 109 миллионов марок. К 31 декабря 1992 г. число товариществ с ограниченной ответственностью выросло до 549659 с капиталом 246 миллиардов 114 миллионов марок, в то время как акционерных обществ стало 3219, а их совокупный капитал увеличился до 173 миллиардов 814 миллионов марок <*>.
--------------------------------
<*> См. Statistisches Jahrbuch fur die Bundesrepublik Deutschland. Berlin, 1994. S. 214.
Приведенные цифры показывают, что численно преобладают товарищества с ограниченной ответственностью. Акционерные общества используются преимущественно как форма концентрации значительного капитала, позволяющая аккумулировать средства многочисленных участников, зачастую вкладывающих небольшие капиталы в приобретаемые акции. Средний размер капитала одного акционерного общества в Германии на конец 1992 г. составлял около 54 миллионов марок, а на одно товарищество с ограниченной ответственностью в среднем приходилось около 0,5 миллиона. Конечно, и среди товариществ с ограниченной ответственностью есть гиганты с миллиардными капиталами.
Правовое регулирование различных форм коммерческих организаций в законодательстве иностранных государств реализуется и в нормах общих актов - в гражданских и торговых кодексах и в специальных законах. Во Франции, например, организация и деятельность торговых товариществ регламентируется как нормами Французского торгового кодекса 1807 г., так и Законом о торговых товариществах 1966 г., в котором представлены все формы торговых товариществ. В Германии принята иная система нормативных актов о торговых товариществах - ряд норм содержится в Германском торговом уложении 1897 г., но есть и специальные акты: Закон о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. и Закон об акционерных обществах 1965 г. Преимущества раздельного регулирования различных форм торговых товариществ состоят в том, что законодатель сосредоточивается на деталях, характерных для конкретной организационно - правовой формы. В то же время единый закон о всех или нескольких разновидностях коммерческих организаций дает возможность создать общую часть нормативного акта, перенеся в нее нормы, равно применимые ко всем организациям. К тому же единый нормативный акт облегчает решение вопроса о применимости по аналогии статей, относящихся к одной из форм товарищества, к остальным.
В законодательстве иностранных государств и зарубежной юридической литературе общество с ограниченной ответственностью именуется "товариществом". Впрочем, этот же термин использовался в ГК РСФСР 1922 г., а в дореволюционной России товарищества с ограниченной ответственностью не существовали. Следует считать, что впервые данная организационно - правовая форма получила законодательное признание в германском Законе о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. Ныне эта форма предпринимательства широко используется практически во всех государствах, выступая, однако, в странах англосаксонского права в модифицированном виде: в Англии - в качестве частной компании, в США - закрытой корпорации. Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них в соответствии с законом может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая). В отличие от акционерного общества для создания товарищества с ограниченной ответственностью не требуется сколько-нибудь значительного капитала. В ряде законодательств предусматривается возможность образования товарищества с ограниченной ответственностью одним предпринимателем, а это создает дополнительный "спрос" на данную форму предпринимательства, так как позволяет индивидуальному участнику гражданского оборота вывести свое личное имущество из сферы ответственности по долгам предприятия.
Законодательство стран континентальной Европы определяет товарищество с ограниченной ответственностью как торговое товарищество, риск и ответственность участников которого ограничены размерами их вкладов в капитал.
Развернутое определение общества с ограниченной ответственностью (далее - общество) дает п. 1 ст. 87 ГК и вслед за ним - п. 1 ст. 2 Закона. В этом определении указывается, что общество может быть учреждено одним или несколькими лицами, что уставный капитал разделен на доли (при наличии двух и более участников), размер которых установлен учредительными документами. Являясь юридическим лицом с момента государственной регистрации, общество обладает правом собственности на свое имущество, созданное за счет вкладов участников и пополняемое в результате его предпринимательской деятельности. Общество пользуется общей гражданской правоспособностью, за исключением случаев, когда занимается такой деятельностью, лицензия на которую выдается при условии, что общество в течение срока действия лицензии будет заниматься только тем, что предусмотрено такой лицензией, и сопутствующими видами деятельности. В этих случаях можно говорить о специальной правоспособности конкретного общества.
В качестве самостоятельного субъекта гражданского права общество является "потолком ответственности" - оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, не отвечает по обязательствам своих участников, равно как и участники не несут ответственности по долгам общества (см. ст. 3 Закона). При этом под "имуществом" понимаются все активы общества - вещные права (право собственности, право аренды и т.п.) и права требования (например, права, вытекающие из договорных обязательств). Общество - коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью на свой риск (см. ст. 2 ГК). Риск участников общества определяется суммой внесенного вклада, и это тоже предпринимательский риск, хотя и ограниченный. Размер этого риска может быть повышен в обществе с дополнительной ответственностью, предусмотренном ст. 95 ГК. Несмотря на то, что в Законе эти общества упоминаются только в ст. 56 в связи с возможностью преобразования общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью, нет оснований считать последнее самостоятельной организационно - правовой формой хозяйственных обществ. Здесь такое же соотношение, как между открытым и закрытым акционерными обществами. Отличие общества с дополнительной ответственностью заключается лишь в возложении на его участников дополнительной обязанности - нести ответственность по долгам общества в кратном отношении к размеру своей доли. Возможность возложения такой дополнительной обязанности предусмотрена п. 2 ст. 9 Закона. То обстоятельство, что общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью, подтверждает определение товарищества с ограниченной ответственностью, которое было сформулировано