Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2009 по делу n А46-14397/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

питания «Деловые встречи» поступили письменные ходатайства  о назначении землеустроительной экспертизы и об истребовании у Департамента имущественных отношений Администрации города Омска заверенных копий проекта территориального землеустройства по формированию земельных участков по проспекту к. Маркса в ЦАО г. Омска, утвержденного распоряжением от 30.10.2006 № 4314-р и проекта границ по образованию земельного участка по проспекту К. Маркса, д. 29 в ЦАО г. Омска, утвержденного распоряжением от 11.03.2008 № 1997-р.

В судебном заседании представитель ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» подержал ходатайство о назначении землеустроительной экспертизы, дал устные пояснения к нему.

Представитель ТСЖ «Дом со шпилем» возражал против удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы, пояснил что, обстоятельства, которые хочет установить ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» посредством землеустроительной экспертизы, не соотносятся с предметом спора по настоящему делу.

Представитель Департамента имущественных отношений Администрации города Омска возразил против назначения землеустроительной экспертизы по основаниям, изложенным в письменных возражениях на заявленное ЗАО  «ПКОП «Деловые встречи» ходатайство.

По заявленному ходатайству суд определил: в удовлетворении ходатайства ЗАО  «ПКОП «Деловые встречи» о назначении землеустроительной экспертизы отказать, при этом суд апелляционной инстанции исходил из того, что оснований для соотнесения границ земельных участков площадью 1761 кв.м и 3856 кв.м не имеется, поскольку в распоряжении № 1997-р от 11.03.2008, на основании которого товарищество обращалось за постановкой земельного участка на кадастровый учет, земельный участок указан площадью 4181 кв.м, в свою очередь площадь участка 3856 была указана в распоряжении № 4314-р от 30.10.2006, на основании которого товарищество ни когда не обращалось в УФАКОН.

Представитель ЗАО «Производственный комплекс общественного питания «Деловые встречи» заявил ходатайство о назначении пожарно-технической экспертизы.

Представитель Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска не возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

Представитель ТСЖ «Дом со шпилем» возразил против удовлетворения данного ходатайства, считая его необоснованным.

Представитель Департамента имущественных отношений Администрации города возразил против назначения пожарно-технической экспертизы, по основаниям, изложенным в письменных возражениях на заявленное ходатайство.

По заявленному ходатайству суд определил: в удовлетворении ходатайства ЗАО  «ПКОП «Деловые встречи» о назначении пожарно-технической экспертизы отказать, при этом исходя из того, что в обоснование необходимости проведения экспертизы, заявитель ссылается на то, что на участке находится дорога общего пользования.

Между тем, доказательств того, что данная дорога к таковым отнесена, в материалы дела не представлено,  а также пожарно-техническая экспертиза не может подтвердить (либо опровергнуть) довод подателя жалобы относительно статуса дороги.

Из поставленных на экспертизу вопросов следует, что предметом и целью данной экспертизы является выяснения вопроса об обеспечении пожарными проездами к зданию дома.

Однако, разрешение указанного вопроса не согласуется с требованиями ст. 67 АПК РФ, согласно которой арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Полученные путем проведения данной экспертизы доказательства не будут являться относимыми, поскольку они направлены на то, чтобы дать оценку законности распоряжения Департамента недвижимости администрации города Омска от 30.10.2006 № 4314-р. что выходит за пределы предмета судебного разбирательства.

Представитель ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» от ходатайства об истребовании у Департамента имущественных отношений Администрации города Омска заверенных копий проекта территориального землеустройства по формированию земельных участков по проспекту к. Маркса в ЦАО г. Омска, утвержденного распоряжением от 30.10.2006 № 4314-р и проекта границ по образованию земельного участка по проспекту К. Маркса, д. 29 в ЦАО г. Омска, утвержденного распоряжением от 11.03.2008 № 1997-р., отказался, поскольку указанные документы им получены от Департамента имущественных отношений Администрации города Омска.

Представитель общества пояснил, что ходатайства все заявлены, и иных больше не последует.

Представитель общества поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, пояснил, что при вынесении оспариваемого решения судом первой инстанции нарушены номы как материального так и процессуального законодательства, а именно резолютивная часть обжалуемого решения была вынесена без удаления суда в совещательную комнату и без удаления из зала судебного заседания лиц, участвующих в деле, явившихся на судебное разбирательство.

На вопрос ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» о том, с проектными границами  какого земельного участка  325 кв.м.  или 3856 кв.м. имеется пересечение земельного участка, предоставленного обществу и прошедшего кадастровый учет, представитель ТСЖ «Дом со шпилем» пояснил, что проект границ земельного участка в размере 4181 кв. м. был утвержден при постановке на кадастровый учет сформированного земельного участка  собственников ТСЖ «Дом со шпилем».

На вопрос подателя жалобы представитель Департамента имущественных отношений Администрации города Омска пояснил, что такое пересечение действительно существует, и оно было выявлено в момент постановки на кадастровый учет земельного участка, принадлежащего ТСЖ «Дом со шпилем», полагает, что такое пересечение подтверждает решение об отказе в постановке на кадастровый учет, которое имеется в материалах дела.

Представитель общества пояснил, что материалы дела не содержат доказательств пересечения проектных границ  земельных  участков площадью 325 кв.м. и 3856 кв.м. с земельным участком, предоставленному ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» и прошедшего кадастровый учет.

Представители ТСЖ «Дом со шпилем» и Департамента имущественных отношений Администрации города Омска с доводами апелляционной жалобы не согласились по основаниям, изложенным в своих отзывах на апелляционную жалобу, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска подержал правовую позицию ЗАО «ПКОП «Деловые встречи», изложенную в апелляционной жалобы, просил апелляционную жалобу удовлетворить,  решение суда первой инстанции  отменить.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы, установил следующие обстоятельства.

По инициативе ЗАО «ПКОП «Деловые встречи» Департаментом архитектуры и градостроительства было принято распоряжение от 29.02.2008 № 221-р «Об утверждении проекта границ по образованию земельного участка для строительства детского сада по улице Масленникова в Центральном административном округе города Омска», в соответствии с которым был утвержден проект границ по образованию земельного участка, относящегося к категории населенных пунктов, площадью 1761 кв.м. для строительства детского сада, местоположение земельного участка установлено в 12 м. севернее относительно здания, имеющего почтовый адрес: улица Масленникова, дом 9 в Центральном административном округе города Омска.

В свою очередь 21.11.2005 собственники помещений многоквартирного дома расположенного по адресу: г. Омск, проспект К. Маркса, 29, обратились в Департамент недвижимости  администрации  г.  Омска  с  заявлением  о  приобретении  прав  на фактически занимаемый домом и используемый для хозяйственных нужд земельный участок и определении его границ и размеров в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства.

 Распоряжением Департамента недвижимости администрации г. Омска от 30.10.2006 № 4314-р был утвержден проект территориального землеустройства по формированию земельных участков, относящихся к категории земель поселений, а именно земельный участок площадью 3856 кв.м., для жилищных нужд и общественно деловых целей под строение, местоположение земельного участка установлено относительно 5-этажного жилого дома с почтовым адресом: проспект К. Маркса, 29 в Центральном административном округе г. Омска и земельный участок площадью 325 кв.м. для общественно-деловых целей; местоположение земельного участка установлено относительно 5-этажного жилого дома с почтовым адресом: проспект К. Маркса, 29 в Центральном административном округе г. Омска.

23.04.2007 председатель правления ТСЖ «Дом со шпилем», созданного собственниками жилых помещений многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Омск, проспект К. Маркса, 29, от имени указанных собственников обратился в Муниципальное предприятие г. Омска «Городское кадастровое бюро «Земля и недвижимость» с заявлением о проведении территориального землеустройства земельного участка, расположенного по адресу: г. Омск, проспект К. Маркса, 29.

Заявлением председателя правления ТСЖ «Дом со шпилем» Степановой Н.П. от 11.02.2008 в Департамент имущественных отношений администрации города Омска был направлен к рассмотрению проект границ по образованию земельного участка по адресу г. Омск, проспект К. Маркса, 29/ Масленникова, 7, утвержденный в Главном управлении по земельным ресурсам Омской области, для выдачи распоряжения для утверждения границ земельного участка.

Департаментом недвижимости было издано распоряжение № 1997-р от 11.03.2008 об утверждении проекта границ по образованию земельного участка, относящегося к категории земель населенных пунктов, площадью 4181 кв.м. для жилищных нужд и общественно-деловых целей под строения, местоположение   земельного   участка  установлено   относительно   5-этажного   жилого   дома   с почтовым адресом: проспект Маркса, дом 29 в Центральном административном округе города Омска.

17.04.2008 собственники помещений жилого дома по проспекту Маркса, 29 обратились в Управление Роснедвижимости с заявлением о постановке на кадастровый учет сформированного земельного участка.

04.05.2008 решением Управления Роснедвижимости № Ф36/08-927 было отказано в осуществлении кадастрового учета со ссылкой на несоблюдение требований, предъявляемых к формированию документов о межевании, отсутствие в акте согласования подписей лиц, права которых могут быть затронуты межеванием, а также на то, что границы формируемого земельного участка пересекаются с границами учтенного земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 07:1547.

ТСЖ «Дом со шпилем», полагая, что распоряжение Департамента архитектуры и градостроительства от 29.02.2008 № 221-р и решение Управление Роснедвижимости № Ф36/08-927 от 04.05.2008 не соответствуют земельному законодательству, нарушают его права на использование фактически занимаемого земельного участка, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанных актов недействительными.

08.09.2008 судом первой инстанции в удовлетворении требований заявителя отказано на том основании, что товариществом ранее был приобретен в собственность земельный участок под многоквартирным домом № 29 по проспекту К. Маркса в городе Омске площадью 2127 кв.м., а также, что преимущественное право собственников многоквартирного дома по проспекту К. Маркса, 29 на получение земельного участка в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 36 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ), оспариваемым распоряжением не нарушено. Кроме того, арбитражный суд пришел к выводу, что ТСЖ «Дом со шпилем» не представлено надлежащих доказательств, опровергающих законность всех причин, положенных в основу отказа Управления Роснедвижимости в постановке на кадастровый учет земельного участка.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.03.2009 по делу Ф04-957/2009(1585-А46-31) решение от 08.09.2008 и постановление от 18.11.2008 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

30.06.2009 после нового рассмотрения дела Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции была нарушена тайна совещания, что является безусловным основанием для отмены решения.

Как следует из пояснений ТСЖ «Дом со шпилем», Департамента имущественных отношений города Омска, МП г. Омска «Городское кадастровое бюро «Земля и недвижимость» они отрицают факт, указанный обществом, в свою очередь Департамент архитектуры и градостроительства, а также заявитель и свидетель Даниловский утверждают об обратном.

Между тем суд апелляционной инстанции расценивает показания свидетеля как показания лица заинтересованного в исходе спора, поскольку в судебном заседании он участвовал в качестве представителя общества, и тот факт, что у него отменена доверенность не свидетельствует о его не заинтересованности.

Из протокола судебного заседания от 23.06.2009 следует, что суд удалился на совещание для принятия решения, на данный протокол от ЗАО «Деловые встречи» поступили замечания, которые отклонены судом первой инстанции, между тем в данных замечаниях отсутствует пункт, указывающий на не верность внесенной записи об удалении суда на совещание, что, по мнению суда апелляционной инстанции, в первую очередь свидетельствует об отсутствии безусловных оснований для отмены обжалуемого решения.

По существу спора судом первой инстанции сделаны правильные выводы.

В силу пункта 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 36