Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2009 по делу n А75-568/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

ООО «Югорскремстройгаз» письменный отзыв на апелляционные жалобы в суд не направило.

Управление государственного заказа ХМАО-Югры в письменных пояснениях указало на то, что ОАО «РСУ» и Администрация города Югорска являются незаинтересованными лицами в признании недействительным размещения заказа у единственного поставщика на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству объекта: «Детский сад на 140 мест в городе Югорске».

Представители ООО «Югорскремстройгаз» и ОАО «РСУ», надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ апелляционные жалобы рассмотрены в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Администрации города Югорска поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе Администрации города Югорска, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Управления государственного заказа ХМАО-Югры просил отказать в удовлетворении апелляционных жалоб, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным,

В порядке статьей  163, 266 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 09-00 час. 15.06.2009.

Информация о перерыве в судебном заседании, а также о месте и времени проведения судебного заседания размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

В судебное заседание, продолженное после перерыва, представители лиц, участвующих в деле, не явились.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, отзывы на них и письменные пояснения Управления государственного заказа ХМАО-Югры, выслушав явившихся участников арбитражного процесса, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

При оценке доводов сторон суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что Управлением государственного заказа ХМАО-Югры (заказчик) в газете «Новости Югры» № 167 было размещено объявление о проведении открытого аукциона № 862 на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству объекта: «Детский сад на 140 мест в городе Югорске» (лист дела 87 том 1).

Согласно протоколу № 1848 от 02.12.2008 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе заявки на участие в аукционе подали ОАО «РСУ», ЗАО «Строймонтаж» и ООО «Югорскремстройгаз» (листы дела 88-89 том 1).

По результатам рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принято решение (оформлено протоколом 02.12.2008 № 1848) о недопуске ОАО «РСУ» к участию в аукционе на основании подпункта «д» пункта 3 части 2 статьи 35  Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в связи с отсутствием в заявке на участие в аукционе копии разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

ООО «Югорскремстройгаз» также было отказано в допуске к участию в аукционе на основании подпункта «д» пункта 3 части 2 статьи 35  Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»  в связи с тем, что копия акта приёмки объекта капитального строительства, копия разрешения на ввод объекта, приложенные к заявке на участие в аукционе, не заверены печатью и подписью ООО «Югорскремстройгаз».

ЗАО «Строймонтаж» допущено к участию в аукционе и признано участником аукциона.

Поскольку к участию в аукционе на право заключения государственного контракта на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству объекта: «Детский сад на 140 мест в городе Югорске» допущен только один участник размещения заказа, аукцион признан несостоявшимся.

На основании пункта 6 статьи 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» между ЗАО «Строймонтаж» и Комитетом по жилищно-коммунальному и строительному комплексу администрации города Югорска заключен контракт № 23108 КС от 15.12.2008 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Детский сад на 140 мест в городе Югорске» (листы дела 29-36 том 2).

Администрация города Югорска и ОАО «РСУ», полагая, что ЗАО «Строймонтаж» незаконно допущено к участию в аукционе, а заявки других участников были необоснованно отклонены, обратились в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 30.03.2009 с настоящими исками.

Рассмотрев доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции считает необходимым с учётом положений части 6 статьи 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» оценить законность отказа в допуске к участию в аукционе ОАО «РСУ».

Согласно частям 1, 2, 4 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом. Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. Документация об аукционе должна содержать требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе.

Для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе (часть 1 статьи  35 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»).

В соответствии с подпунктом «д» пункта 3 части 2 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» заявка на участие в аукционе должна содержать копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, - в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное частью 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона.

В силу части 1 статьи 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

 Частью 2.1 статьи 11 предусмотрено, что в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет пятьдесят миллионов рублей и более, заказчик, уполномоченный орган вправе установить также участникам размещения заказа требование выполнения ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион.

В соответствии с частью 3 статьи 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона.

Согласно подпункту 1.6.6.3 документации об аукционе обязательным требованием к участникам размещения заказа является выполнение участниками размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, слуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов (листы дела 25-86 том 1).

Пунктом 10.1.16 (3) части 3 Информационной карты аукциона предусмотрено, что участник размещения заказа должен представить в составе своей заявки копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случаев, если лицо застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство (листы дела 56-67 том 1).

В письме Министерства экономического развития России № 20320-АП/Д04, Федеральной Антимонопольной службы России № АЦ/25728, Росавтодора № 01-24/11859, Росстроя № ВБ-4731/01 от 25.12.2007 «О применении части 2.1. статьи 11 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в целях недопущения необоснованного ограничения количества участников размещения заказа определены критерии отнесения работ к соответствующим группам, подгруппам, к группе отнесены работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту любых объектов капитального строительства.

Детский сад относится ко второй группе, в которую включены  любые объекты капитального строительства (жилые, административные здания и т.п.) кроме особо опасных и технически сложных объектов.

Учитывая, что участником размещения заказа может быть любое физическое  или юридическое лицо, подавшее заявку на участие в размещении заказа (статья 448 Гражданского кодекса Российской Федерации), то требование в отношении опыта работ устанавливается исключительно к участнику размещения заказа и при принятии решения о соответствии участника размещения заказа указанным выше требованиям федерального закона должна учитываться стоимость работ, выполненных непосредственно частником размещения заказа (без учета стоимости работ, выполненных субподрядчиками).

Согласно аукционной документации начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) с учётом инфляции на весь период выполнения работ «в текущих ценах» составляет 149 334 350 руб., что превышает  50 000 000 руб.

Согласно пунктам 1, 2, 4 части 1 статьи 12 Федерального закона от 21.07.2005      № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе, в том числе в случае непредоставления документов, определенных частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона, несоответствия заявки требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона; несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается ОАО «РСУ», что к заявке № 519 от 19.11.2008 на участие в аукционе копии разрешения на ввод объектов капитального строительства, построенных (реконструируемых и капитально отремонтированных) ОАО «РСУ», в эксплуатацию приложены не были (листы дела 95-164 том 1).

Доводы апелляционной жалобы ОАО «РСУ» о том, что ОАО «РСУ» было не обязано предоставлять в составе заявки на участие в аукционе копии разрешения на ввод объектов капитального строительства в эксплуатацию, судом апелляционной инстанции отклоняются за необоснованностью.

В соответствии со статей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию является документом, свидетельствующим о возникновении нового объекта недвижимости и удостоверяет выполнение строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка и проектной документации. Получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию является юридическим свидетельством окончания строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства.

В соответствии со статьей 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, могут являться застройщики либо привлекаемые на основании договора физические или юридические лица.

Согласно статье 1 Градостроительного кодекса застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке

строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполняет инженерные изыскания, подготовку проектной документации для строительства, реконструкции,