Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2009 по делу n А46-24225/2008. Изменить решение

подписан предварительный договор № 17528 для урегулирования порядка расчетов сторон, свидетельствующий об обязанности заключить договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, содержащий обозначенные в данном предварительном договоре условия.

В соответствии с пунктом 1 названного договора, его предметом является принятие потребителем на себя обязанностей по оплате ОАО «ОмскВодоканал» в объеме, предусмотренном договором, стоимости отпущенной питьевой воды к границе ответственности ОАО «ОмскВодоканал» по водопроводным сетям на нужды потребителя, и принятых у границы ответственности ОАО «ОмскВодоканал» по канализационным сетям сточных вод и загрязняющих веществ, к объекту, расположенному по адресу: улица Рокоссовского - Комкова.

В пункте 3 предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 определено, что потребитель обязуется заключить договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в срок до 01.02.2008, оформить акт установления границ эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации в срок до 25.01.2008.

Дополнительным соглашением от 15.07.2008 об изменении условий предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 стороны установили новый срок для заключения основного договора - 01.10.2008.

Представленным в материалы дела протоколом испытаний от 03.06.2008 № 10591 подтверждается надлежащее качество подаваемой в жилой дом воды (соответствие отобранной пробы воды требованиям СанПиН 2.1.4.1074-01 по показателям мутности, цветности и железа).

В качестве подтверждения строительства наружной канализации согласно требованиям, содержащимся в технических условиях от 05.06.2006 № 7/1085-06, с осуществлением со стороны ответчика технического надзора истец представил в материалы дела акт освидетельствования скрытых работ от 01.09.2008, акт сдачи-приемки выполненных работ от 05.09.2008, счет от 18.08.2008 № АуСч-05014, счет-фактуру от 05.09.2008 № Ау-07632.

Согласно акту освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения от 05.09.2008 предъявленные участки сетей - К-1-1 - К-1-2 - К-1-3 - К-1-4 - К-1-5 - К1 сущ. улож. труба диаметром 225 мм, 7, 7 пог. метров, труба диаметром 315 мм, 70,65 пог. метров, выполнены в соответствии с проектом 01-2006 НВК, а также в соответствии с техническими условиями подключения, проектной документацией и техническими регламентами (СНиП 3.05.04-85*, СНиП 3.02.01-87).

Наличие подведенных к жилому дому сетей водопровода и канализации подтверждено исполнительной съемкой трассы наружного водопровода и канализации к строящемуся жилому дому по улице Рокоссовского в Кировском административном округе города Омска, актом приема-передачи законченных строительством сетей инженерно-технического обеспечения от 31.10.2008, актами от 03.02.2009.

28.07.2008 состоялась приемка водомерного узла учета, установленного в помещении цокольного этажа строящегося дома по ул. Комкова, 8 (Постановление Главы Администрации Кировского административного округа города Омска от 21.04.2008 № 154 «Об установлении почтово-адресной нумерации объекту капитального строительства на территории Кировского административного округа города Омска»).

Факт осуществления водоснабжения жилого дома, расположенного по улице Комкова, 8, ответчик подтвердил письмом исх. от 11.01.2009.

Как указывает истец, с момента подписания предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 и на настоящий момент имеет место фактическое исполнение договора энергоснабжения в части подачи питьевой воды, приема сточных вод и загрязняющих веществ, подтверждением чему являются выставляемые ответчиком счета-фактуры и платежные поручения, свидетельствующие об оплате предоставляемых ответчиком услуг.

ОАО «ОмскВодоканал» письмом исх. от 16.05.2008 № 4-1/4058/2759 в ответ на обращение ООО «Стройкомплекс» разъяснило установленный, как указывает ответчик, с 01.01.2008 порядок получения технических условий и условий подключения объекта капитального строительства к сетям водоснабжения и водоотведения, ссылаясь при этом на положения Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», Постановления Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 «Об утверждении Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения», Постановления Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 «Об утверждении Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», а также положения Постановления мэра города Омска от 10.10.2007 № 780-П.

ООО «Стройкомплекс» неоднократно, в частности, письмами исх. от 18.06.2008 № 54 и от 12.09.2008 № 92, обращалось к ответчику с просьбой заключения договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, в ответ на которые ОАО «ОмскВодоканал» разъясняло необходимость получения условий подключения и заключения договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с договором уступки прав (требования) от 31.10.2008 ООО «Стройкомплекс» (первоначальный кредитор) уступило ООО «МТС сервис» (новый кредитор) право (требование) к ОАО «ОмскВодоканал» на заключение договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в отношении объекта, расположенного по адресу: улице Рокоссовского - Комкова, принадлежащее первоначальному кредитору на основании обязательства из предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 с изменениями, согласно дополнительному соглашению от 15.07.2008.

Сопроводительным письмом исх. № 86 от 01.11.2008 истец направил ответчику проект договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, баланс водопотребления и водоотведения и акт установления границ эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации.

Отсутствие действий со стороны ответчика по рассмотрению представленного проекта послужило основанием обращения истца с настоящим иском в суд.

05.03.2009 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит решение суда подлежащим изменению, исходя из следующего.

Статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации или иным законом.

Среди норм Гражданского кодекса Российской Федерации, ограничивающих свободу договора при его заключении, следует отметить статью 426, которая устанавливает обязанность заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор на основании пункта 4 статьи 445 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Согласно пункту 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Положениями статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что правила, предусмотренные нормами Гражданского кодекса о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации), применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. При этом к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть, в том числе водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с пунктом 11 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее – Правила от 12.02.1999 № 167), отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения.

В силу пункта 1 указанных Правил от 12.02.1999 № 167 абонентом может являться юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации.

Пунктом 11 Правил от 12.09.1997 № 167 установлено, что отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляется на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (далее – организация ВКХ).

Анализ указанных выше правовых норм не исключает возможность заключения договора водопотребления и водоотведения с лицом, осуществляющим строительство объекта капитального строительства при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям сетей водоснабжения и водоотведения, присоединенных к сетям организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Оценив представленные документы, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о необоснованном отказе ОАО «ОмскВодоканал» в заключении договора, так как у него имеется реальная возможность оказывать услуги по подаче питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ.

Арбитражным судом апелляционной инстанции не принимается довод ОАО «ОмскВодоканал» о том, что договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ не может быть заключен с ООО «МТС сервис» в силу требований: Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167; Правил предоставления коммунальных услуг граждан, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.206 № 307, исходя из следующего.

Из анализа перечисленных выше Правил следует, что в них не предусмотрены последствия формального несоблюдения порядка оформления процедуры подключения объекта капитального строительства к сетям коммунальной инфраструктуры.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что подключение жилого дома к сетям водоснабжения и водоотведения ОАО «ОмскВодоканал» осуществлялось при его техническом сопровождении, в связи с чем, учитывая положения статей 539, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд полагает, что ссылка ОАО «ОмскВодоканал» на отсутствие у ООО «МТС сервис» условий подключения и договора на подключение, как основание, являющееся препятствием для заключения договора, является необоснованной.

Перечисленные Правила также не предусматривают последствия истечения срока действия технических условий к моменту обращения ООО «МТС сервис» в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, для отказа заключения договора на водоснабжение и водоотведение.

Материалы настоящего арбитражного дела свидетельствуют, что водопроводные сети, построенные ООО «Стройкомплекс» для подключения дома по улице Комкова, 8, были присоединены в период действия технических условий от 05.06.2006 № 7/1085-06. Канализационные сети были присоединены после истечения срока их действия.

Вместе с тем при приемке ОАО «ОмскВодоканал» канализационных сетей в эксплуатацию у ответчика каких-либо претензий к техническим условиям в части истечения срока их действия заявлено не было.

После обращения ООО «МТС сервис» в ОАО «ОмскВодоканал» с предложением о заключении договора ответчик, сославшись на истечение срока действия технических условий, отсутствие условий подключения и договора на подключение, указал, что данные обстоятельства препятствуют заключению договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данной ссылкой ОАО «ОмскВодоканал», в силу следующего.

Во-первых, проект разработан в соответствии с техническими условиями от 05.06.2006 № 7/1085-06 от 05.06.2006, с учетом указанных в них объемах водоснабжения и водоотведения, а также согласован с ОАО «ОмскВодоканал» (то есть технические условия отражены в проекте).

Во-вторых, строительство сетей водоснабжения и водоотведения осуществлялось при техническом сопровождении ОАО «ОмскВодоканал», которое, в свою очередь, не установило отступлений от проекта, сети приняты в эксплуатацию и присоединены к сетям ответчика, что свидетельствует об исполнении технических условий.

В-третьих, при обращении ООО «МТС сервис» к ОАО «ОмскВодоканал» с предложением о заключении договора к проекту договора