Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2009 по делу n А46-24225/2008. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 мая 2009 года

                                                      Дело №   А46-24225/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 мая 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2299/2009) открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» (далее – ОАО «ОмскВодоканал»; ответчик)

на решение Арбитражного суда Омской области от 05.03.2009 по делу № А46-24225/2008 (судья Аристова Е.В.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью «МТС сервис» (далее – ООО «МТС сервис»; истец)

к ОАО «ОмскВодоканал»

об обязании заключить договор,

при участии в судебном заседании:

от ОАО «ОмскВодоканал» − Костяков Н.Г. по доверенности от 11.01.2009 № 15/2, действительной по 31.12.2009 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от ООО «МТС сервис» − Ситнев С.А. по доверенности от 08.05.2009 № 109, действительной в течение 30 календарных дней (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ООО «МТС сервис» обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к ОАО «ОмскВодоканал» об обязании заключить договор на отпуск на объект – дом № 8 по улице Комкова в Кировском административном округе города Омска питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ на условиях проекта договора, представленного истцом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.03.2009 по делу А46-24225/2008 исковые требования ООО «МТС сервис» удовлетворены.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на необоснованное уклонение ответчика от заключения договора с истцом, а также на то, что ОАО «ОмскВодоканал» располагало необходимыми для рассмотрения спорного вопроса документами.

Арбитражный суд первой инстанции также отметил, что действующее законодательство не содержит указаний на последствия формального несоблюдения установленного порядка подключения к системе коммунальной инфраструктуры, в частности, не заключения договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ.

В апелляционной жалобе ОАО «ОмскВодоканал»» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт – об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

ОАО «ОмскВодоканал» отметило, что, удовлетворяя исковое требование ООО «МТС сервис» о понуждении к заключению договора на отпуск питьевой воды и прием загрязняющих веществ, суд не учел, что в материалах дела отсутствуют документы о вводе жилого дома по адресу: г. Омск, улица Комкова, 8, в эксплуатацию.

ОАО «ОмскВодоканал» указало, что вышеназванный договор не может быть заключен в силу требований: Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167; Правил предоставления коммунальных услуг граждан, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.206 № 307.

Ответчик также сослался на то, что истцом не соблюден порядок подключения объекта капитального строительства, предусмотренный Правилами подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83.

ОАО «ОмскВодоканал» указало на отсутствие разрешительной документации на присоединение.

Кроме того, ответчик сослался на то, что суд первой инстанции в резолютивной части решения указывает на приложения № 1, № 2, № 3, № 4, однако каких-либо приложений решение суда в себе не содержит, что, по мнению подателя жалобы, свидетельствует об отсутствии определения существенных условий договора.

В ходе рассмотрения настоящего дела в суде апелляционной инстанции, представитель ОАО «ОмскВодоканал» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий писем от 06.04.2009, от 28.04.2009, а также писем, которые направлялись ООО «МТС сервис» о заключении договора на подключение. Податель жалобы считает, что указанные письма доказывают, что ОАО «ОмскВодоканал» не возражает против заключения договора на подключение. Ответчик также просит приобщить к материалам дела все документы, которые были приложены к дополнению к апелляционной жалобе.

Представитель ООО «МТС сервис» возражает против приобщения к материалам дела перечисленных документов.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

ОАО «ОмскВодоканал» не представлено доказательств невозможности приобщения писем администрации от 06.04.2009 № 01-01-/021089 и от 28.04.2009 № 06-12/1347 в суд первой инстанции.

Что касается ходатайства ОАО «ОмскВодоканал» о приобщении к материалам дела письма от 16.05.2008 № 4-1/4358/579 с приложениями, письма от 30.06.2008 № 4/61 37/49, письма от 26.01.2009 № 4-1/360/12718 и от 28.0-8.2008 № 15/5170 со ссылкой на то обстоятельство, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ответчиком было заявлено ходатайство об отложении судебного заседания (для представления указанных документов), которое судом первой инстанции было отклонено, то таковое также подлежит отклонению, поскольку в ходатайстве об отложении судебного заседания в суде первой инстанции в качестве основания для отложения судебного заседания была указана единственная причина – болезнь одного из представителей по делу. Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что в предварительном судебном заседании интересы ОАО «ОмскВодоканал» представлял еще один представитель. Кроме того, в протоколе судебного заседания от 10.02.2009 суд предложил ответчику заблаговременно представить все документы и доводы по делу.

Таким образом, ответчик не заявлял в суде первой инстанции в качестве причины отложения судебного заседания необходимость представления документов, не обосновал в суде апелляционной инстанции уважительной причины их непредставления, в связи с чем, вышеназванные письма не подлежат приобщению к материалам настоящего дела.

Ответчиком также было заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела служебной записки от 28.05.2009 за подписью начальника отдела Бирюкова О.Е.

Представитель ООО «МТС сервис» возражал против приобщения указанной служебной записки.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, находит его подлежащим отклонению, поскольку обстоятельства, которые указаны в служебной записке от 28.05.2009 за подписью начальника отдела Бирюкова О.Е., подлежат отдельному доказыванию и в рамках настоящего дела не могут считаться установленными.

ООО «МТС сервис» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истец считает, что имеющиеся в деле документы свидетельствуют о том, что фактически сложившиеся отношения между ООО «МТС сервис» в лице его агента ООО «Стройкомлекс» и ОАО «ОмскВодоканал» осуществлялись на основе юридически значимых действий.

ООО «МТС сервис» полагает необоснованным довод ОАО «ОмскВодоканал» о прекращении предварительного договора от 17.12.2007 № 17528, поскольку таковой противоречит фактическим обстоятельствам спорного правоотношения.

В ходе рассмотрения настоящего спора в порядке апелляционного производства ООО «МТС сервис» ходатайствовало о приобщении к материалам дела решения Омского УФАС № 04/01-09 от 31.03.2009 и предписания № 04/01-09 от 31.03.2009.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим отклонению, поскольку данные документы не относятся к предмету заявленного искового требования.

Истцом было также заявлено ходатайство о приобщении к материалам настоящего дела: счета-фактуры № Аб-42726 от 19.03.2009, акта Аб-42726 от 19.03.2009 и платежного требования № 726 от 24.03.2009.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, учитывая позицию ответчика о возможности приобщения к материалам дела указанных документов, находит возможным удовлетворить заявленное ходатайство.

В судебном заседании стороны поддержали свои доводы, по мотивам, изложенным выше.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, дополнения к апелляционной жалобе, письменный отзыв на апелляционную жалобу, заслушав представителей ОАО «ОмскВодоканал» и ООО «МТС сервис», суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

05.06.2006 ОАО «ОмскВодоканал» выданы Департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска технические условия № 7/1085-06 на водоснабжение и канализацию объекта - 9-10-этажного жилого дома по улице Рокоссовского в объеме 160 куб. метров/сутки с подключением к городской сети диаметром 300 мм, проложенной по улице Комкова.

Как следует из указанного документа, пьезометрический напор воды в точке подключения - 25 м водяного столба; канализование надлежит осуществить подключением в ближайший колодец городского коллектора диаметром 1 000 мм, проложенного южнее проектируемого дома.

01.08.2006 был проведен аукцион по продаже права аренды указанного выше земельного участка.

По его результатам между Департаментом недвижимости администрации города Омска (арендодатель) и ООО «МТС сервис» (арендатор) был заключен договор аренды земельного участка от 04.08.2006 № Д-Кр-31-6511, согласно которому арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду сроком на три года земельный участок, относящийся к категории земель поселений, общей площадью 6 161 кв. метров, кадастровый номер 55:36:10 09 02:0136, расположенный по адресу: улице Рокоссовского - улице Комкова.

17.08.2007 ООО «МТС сервис» выдано разрешение на строительство жилого дома, расположенного по улице Рокоссовского в Кировском административном округе города Омска, сроком действия до 17.02.2009.

01.12.2006 ООО «МТС сервис» заключило с ООО «Стройкомплекс» договор подряда для осуществления работ по строительству жилого дома в границах улиц Рокоссовского-Комкова, в соответствии с которым ООО «Стройкомплекс» приняло на себя функции заказчика и генерального подрядчика.

Кроме того, 01.12.2006 между ООО «МТС сервис» (принципал) и ООО «Стройкомплекс» (агент) был подписан агентский договор № 1.

Согласно пункту 1.1 (в редакции дополнительного соглашения от 04.12.2006) названного договора агент обязуется за вознаграждение совершить по поручению принципала от имени и за счет принципала юридические и иные действия, предусмотренные настоящим договором в отношении объекта строительства - 9-ти этажного жилого дома по ул. Рокоссовского в Кировском административном округе города Омска, возводимого на земельном участке, общей площадью 6 161 кв. метров, кадастровый номер 55:36:10 09 02:0136.

В частности, агент, действуя как уполномоченное доверенное лицо принципала, действующее по поручению и в интересах принципала от имени и за счет принципала либо от своего имени, но за счет принципала, обязуется:

- выполнить на объекте коммуникации водопровода и канализации, присоединить построенные коммуникации водопровода и канализации в точках подключения к сетям инженерно-технического обеспечения;

- сдать в эксплуатацию ОАО «ОмскВодоканал» выполненные сети водопровода, канализации, узлы учёта;

- подавать заявления о подключении обозначенного договором объекта капитального строительства к вышеуказанным сетям инженерно-технического обеспечения;

- заключить с ОАО «ОмскВодоканал» договор купли-продажи (отпуска на объект) коммунальных услуг водоснабжения, водоотведения и производить оплату указанных услуг;

- по предмету настоящего поручения оформлять и подписывать документы, выполнять все иные неупомянутые в данном договоре действия и формальности в целях подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения и оборудованию по производству ресурсов.

Строительство водопровода к жилому дому по улице Комкова, 8, проводилось в соответствии с проектом наружных сетей водопровода и канализации 01-2006-НВК, согласованный, в том числе, с ответчиком 05.04.2007 с осуществлением со стороны ОАО «ОмскВодоканал» технического надзора, о чем свидетельствуют письмо исх. от 15.10.2007 № 106, счет от 26.10.2007 № АуСч-05964, счет-фактура от 29.11.2007 № Ау-09847.

Письмом исх. № 123 от 12.11.2007 ООО «Стройкомплекс» обратилось к ответчику с просьбой выполнения водоснабжения подключением к городской сети диаметром 300 мм, проложенной по ул. Комкова.

Согласно представленным в материалы дела актам осмотра участка наружного водопровода к жилому дому, расположенному по вышеуказанному адресу, от 08.11.2007 и от 29.11.2007 комиссия в составе представителей ответчика и ООО «Стройкомплекс» произвела соответствующие осмотры, по результатам которых установлено соответствие выполненного строительства проекту 01-2006-НВК и техническим условиям от 05.06.2006 № 7/1085-06.

Актом сдачи-приемки выполненных работ от 29.11.2007, подписанным представителями ответчика и ООО «Стройкомплекс», подтвержден факт строительства водопровода к жилому дому с осуществлением технического надзора.

Согласно акту освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения от 29.12.2007 предъявленные участки сетей - вновь установленный колодец В-1 (врезка к существующему водопроводу диаметром 300 мм) по улице Комкова до ввода в строящийся жилой дом, выполнены в соответствии с техническими условиями подключения, проектной документацией и техническими регламентами (СНиП 3.05.04-85*, СНиП 3.02.01-87).

В подтверждение факта подключения строящегося объекта к сетям водоснабжения истец представил в материалы дела акт сдачи-приемки выполненных работ от 17.12.2007, счет от 17.12.2007 № АуСч-07289, счет-фактуру от 17.12.2007 № Ау-11357.

17.12.2007 между ОАО «ОмскВодоканал» и ООО «Стройкомплекс» (потребитель) был