Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2015 по делу n А70-346/2015. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

шесть месяцев до даты отзыва лицензии Банка (с июля по декабрь 2014 года); транш по договору кредитной линии с ООО Рищлэнд» в размере 124,6 млн. рублей выдан Банком 03.12.2014;

входят в состав наиболее крупных заемщиков (задолженность четырех из пяти составляет 150 млн. рублей или 18,7% от собственных средств (капитала) кредитной организации на 01.12.2014;

заявленный вид деятельности - оптовая торговля строительными материалами и металлопрокатом (за исключением ООО «Фишлэнд» - оптовая торговля свежемороженой рыбой и икрой);

ссудозаемщики имеют признаки сомнительной деятельности или возможного отсутствия реальной деятельности. По результатам выездов членов Временной администрации на места нахождения ООО «Промоборудование» (ОГРН 1127746491388, ЯН 7708765401) и ООО ПКФ «АВОКОМ» (ОГРН 1117746757479, ИНН 7705963388) установлено фактическое их отсутствие по адресам, указанным в кредитных досье, и ли) последним известным местам их нахождения (отсутствуют вывески организаций, корреспонденцию, адресованную ООО «Промоборудование», по заявленному адресу местонахождения заемщика получает доверенное лицо, информацией об ООО ПКФ «АВОКОМ» никто не обладает, связаться с руководителем организации не удалось).

Ссуды, выданные ООО «Мелита», ООО «Стройполимерторг», ООО «Фишлэнд», ООО «Промоборудование», ООО ПКФ «АВОКОМ», классифицированы Временной администрацией в V категорию качества с формированием резерва в размере 100%.

Анализ погашения с даты отзыва у Банка лицензии процентов данными заемщиками (погашение основного долга по договору в конце срока, процентов -ежемесячно не позднее последнего рабочего дня месяца) свидетельствует о не исполнении заемщиками условий кредитных договоров в части уплаты процентов: у ООО «Мелита» сумма просроченных процентов на 01.02.2015 составила 4 585 тыс. руб., у ООО «Стройполимерторг» - 2 743 тыс. рублей, у ООО «Фишлэнд» - 4 065 тыс. руб., у ООО «Промоборудование» - 4 332 тыс. рублей, у ООО ПКФ «АВОКОМ» - 4 328 тыс. руб.

На основании этих данных Временная администрация предположила наличие косвенной связи указанных выше компаний с собственниками Банка и/или руководством филиала в г.Москва.

В этом же заключении указано следующее:

В прочих активах Банка (б/счет 47423 «Требования по прочим операциям») числятся требования к ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» по ценным бумагам (облигации федеральных займов), перенесенных 05.12.2014 с б/счета 50205 «Долговые обязательства, имеющиеся в наличии для продажи» после получения предписания Банка России о фактическом отсутствии указанных ценных бумаг, принадлежащих ЗАО «ТЮМЕНЬ АГРОПРОМБАНК», на счете депо номинального держателя ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп», открытом в НКО ЗАО НРД. В соответствии с предписанием Банка России от 04.12.2014, в связи с необходимостью признания потерь по указанным ценным бумагам Банком был сформирован резерв на возможные потери (до отзыва лицензии у Банка) по требованиям к ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» в размере 100% от их стоимости, составившей 1 230 948 тыс. рублей (с учетом отрицательной переоценки, начисленного купонного дохода).

Действие лицензии ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» на осуществление депозитарной деятельности прекращено Приказом Банка России 31.12.2014. До 31.12.2014 депозитарий был обязан обеспечить клиентам возможность перевода ценных бумаг на лицевые счета в реестре владельцев ценных бумаг или на счета депо в депозитариях. Банк обратился 15.12.2014 к ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» с поручением о переводе ценных бумаг на счет депо, открытый в «Запсибкомбанк» ОАО, которое ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» не исполнено.

Банк обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО «МФЦ» (осуществлял брокерское обслуживание) и ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» о возврате ценных бумаг и выплате купонного дохода.

В удовлетворении иска отказано ( дело № ________).

15.12.2014 Банком подано заявление в УЭБиПК ГУ МВД России по г. Москва о проведении проверки в порядке ст.ст.144, 145 УПК РФ по факту мошеннических действий руководства и сотрудников ОАО «МФЦ» и ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» и возбуждении уголовного дела по факту нанесения Банку ущерба. Решение по данному заявлению в адрес Банка не поступало.

Отсутствие на счете депо номинального держателя ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» в НКО ЗАО ЯРД облигаций федерального займа повлекло существенное изменение стоимости имущества (активов) ЗАО «ТЮМЕНЬАГРОПРОМБАНК».

По мнению временной администрации операции с этими ценными бумагами могут указывать на наличие признаков преднамеренного банкротства Банка.

В ходе проведенного обследования установлены следующие факты, косвенно свидетельствующие об этом;

1. Существенный рост вложений в ОФЗ в максимально короткие сроки, а именно, в сентябре-октябре 2014 года: размер вложений за сентябрь вырос на 209 млн. рублей (остатки вложений на отчетные даты - с 704 965 тыс. рублей на 01.09.2014 до 913 787 тыс. рублей на 01.10.2014) и на 324 млн. рублей за октябрь 2014 года (до 1 237 933 тыс. рублей на 01.11.2014). С 08.10.2014 ОФЗ приобретались как на основании распоряжений, подписанных Председателем Правления ЗАО «ТЮМЕНЬАГРОПРОМБАНК» Шабуниной Н.С., так и Советником Шапошниковым В.А. на основании Приказа Председателя Правления от 07.10.2014 Ml47/1-ОД «О назначении ответственного по размещению денежных средств в облигации федеральных займов» (ранее - Шабуниной Н.С.). Процедура установления лимитов на вложения в ОФЗ (Комитет по управлению рисками), вероятнее всего, носила формальный характер: последний раз лимиты были повышены в 2 раза с 01.07.2014 с 750 млн. рублей (лимит действовал с 01.01.2014) до 1 500 млн. рублей;

С марта 2014 года денежные средства от продажи ранее приобретенных выпусков ОФЗ в Банк, в основном, не возвращались, а перекладывались в другие выпуски ОФЗ. В августе 2014 года денежные средства от продажи ОФЗ выпуска 25068RMFS были перенаправлены на приобретение ОФЗ без поступления денежных средств на корреспондентский счет Банка, открытый в Банке России, на сумму 469 807 тыс, рублей (по устному распоряжению руководства Банка), аналогично произошло в ноябре 2014 года (от продажи выпуска 25071RMFS) на сумму 295 677 тыс. рублей, а также с купонным доходом по выпуску 26202RMFS, уплаченным эмитентом в сентябре 2014 года (на сумму 4 млн. рублей). За сентябрь-октябрь 2014 года дополнительно на приобретение ОФЗ было перечислено с корреспондентского счета Банка денежных средств на общую сумму 533 млн. рублей;

На приобретение ОФЗ были направлены денежные средства, полученные от досрочного погашения ссудной задолженности заемщиками филиала в г.Москва. В течение сентября-октября 2014 года досрочно погашено ссудной задолженности на 561,9 4 млн. рублей (ОАО «Московский Фондовый Центр», ООО «Миракс Групп», ООО «СНАБТОРГ», ООО «Торговый дом «Караван», ООО «Технологии будущего», ООО «ЭлектроСвязьМонтаж»). По кредитным договорам (договорам кредитных линий) сроки погашения ссудной задолженности, в основном, приходились на 2015-2016 год (64% от досрочно погашенной задолженности);

Начало операций по приобретению ОФЗ через ОАО «МФЦ» (Договор присоединения №11811 от 27.05.2013 к регламенту ОАО «МФЦ» «О порядке осуществления действий на рынке ценных бумаг» и депозитарный договор № dd-939 от 30.05.2013 с ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп») совпадает со сменой ключевых акционеров Банка в мае 2013 года. В состав акционеров Банка вошел в том числе Романов А.Е. (акционер Банка с долей владения акциями 16,44%), который в период с 04.03.2011 по 22.10.2013 (по данным годового отчета общества за 2013 год) являлся директором ОАО «МФЦ» (ОАО «МФЦ» являлся 100% владельцем акций ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп»).

Таким образом, материалами дела подтверждено превышение обязательств должника над его активами на дату совершения спорных сделок.

По результатам обследования Банка и изучения его финансового состояния, качества активов, проведенного временной администрацией в соответствии с Положением Банка России от 09.11.2005 №279-П «О временной администрации по управлению кредитной организацией» по состоянию на 19.12.2014 суммарные активы Банка составили 2 539 152 тыс. рублей при обязательствах Банка 4 287 345 тыс. рублей. Таким образом, на дату отзыва лицензии недостаток имущества (активов) Банка составляет 1 748 193 тыс. рублей.

Кроме того, как следует из  акта проверки от 25.11.2014, согласно имеющейся в Банке России информации по состоянию на 01.10.2014 и 01.11.2014 количество ценных бумаг, учитываемых на всех счетах номинального держателя ЗАО «Депозитарий Ингосдеп», открытых по месту хранения ценных бумаг, обозначенному в отчетах депозитария, в разы меньше количества ценных бумаг, учитываемых на счете депо Банка в ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп», и, соответственно, отраженных в учете Банка.

По состоянию на 12.11.2014 ценные бумаги на счетах депо номинального держателя ЗАО «Депозитарий Ингосдеп», открытых по месту хранения ценных бумаг, обозначенному в отчетах депозитария, отсутствовали. При этом, согласно бухгалтерскому балансу Банка и отчетам брокера ОАО «МФЦ» выбытие ценных бумаг в период с 29.09.2014 по 06.11.2014 не осуществлялось. На основании полученных выписок из депозитария ЗАО «Депозитарий Ингосдеп» Банк продолжает учитывать ценные бумаги на балансе.                        

Рабочей группой запрошены (Заявка от 18.11.2014 № 98) все поручения ОАО «МФЦ» и ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» на совершения операций с государственными ценными бумагами. Банком 19.11.2014 предоставлена пояснительная записка за подписью заместителя Председателя Правления Кузьминой А.Ю., в которой указано, что поручения на совершение операций ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» Банк не составлял, все сделки совершались через брокера ОАО «МФЦ». Анализ предоставленных поручений показал, что брокером исполнены все сделки, которые отражены в учете Банка, иные поручения ОАО «МФЦ» не давались.

В соответствии с п. 2.1.3 Договора междепозитарного счета дело от 06.04.2012 № 3483/ДМС ценные бумаги могут быть списаны НКО ЗАО «НРД» только на основании поручений ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» как распорядителя счета номинального держателя.

Таким образом, информация об учете ценных бумаг на счете номинального держателя, предоставленная ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» Банку, не соответствует имеющейся в Банке России. На балансе кредитной организации по состоянию на 01.10.2014 и 01.11.2014 учитывалось ценных бумаг в значительно больших объемах, чем на всех счетах номинального держателя ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп», открытых по месту хранения ценных бумаг, обозначенному в отчетах депозитария. На счета других депозитариев, с которыми у кредитной организации были бы договорные отношения, ценные бумаги не переводились, а по состоянию на 12.11.2014 ценные бумаги на счетах депо номинального держателя ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп», открытых по месту хранения ценных бумаг, обозначенному в отчетах депозитария, отсутствовали.

Рабочая группа не исключает, что данные обстоятельства могут привести к потерям кредитной организации. Так, например, на 01.10.2014 потери составят 913 787 тыс. руб., на 01.11.2014 - 1 237 932 тыс. руб., на 21.11.2014 - 1 213 005 тыс. руб. В случае признания потерь капитал кредитной организации на указанные даты будет иметь отрицательное значение.

Кроме того, к должнику неоднократно применялись меры воздействия в виде предписаний об ограничении банковских операций (от 10.10.2014 №71-7-1-4/26196ДСП, от 04.12.2014 №71-7-1-4/31959ДСП, от 04.12.2014 №71-7-1/32127ДСП, от 05.12.2014 №71-7-1-4/32291ДСП).

Из предписания об ограничении банковских операций от 04.12.2014 №71-7-1-4/31959ДСП следует, что отделением по Тюменской области Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее - Отделение) по результатам рассмотрения промежуточного акта проверки ЗАО «ТЮМЕНЬАГРОПРОМБАНК» (peг . №917) (далее - Банк) от 25.11.2014 № А2КИ25-16-6/51 ДСП установлено следующее.

По состоянию на 01.10.2014 и на 01.11.2014 на балансовом счете №50205 «Долговые обязательства, имеющиеся в наличии для продажи» долговые обязательства Российской Федерации» ЗАО «ТЮМЕНЬАГРОПРОМБАНК» отражены вложения в ценные бумаги (обязательства федерального займа) в суммах 913,8 млн. руб. и 1 237,9 млн. руб., соответственно.

Общее количество отраженных а бухгалтерском учите Банка облигаций федерального займа (далее ценные бумаги), оцениваемых по текущей справедливой стоимости, в том числе учитываемых на счёте депо Банка в ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп», не подтверждается имеющейся а Банке России информацией. По состоянию на 01.10.2014, 01.11.2014 и 12.11.2014 ценные бумаги на счетах депо номинального держателя ЗАО «Депозитарии Ингосдеп», открытых по месту хранения ценных бумаг, обозначенному в отчетах ЗАО «Депозитарий «Ингосдеп» (HКO ЗАО НРД), отсутствовали.   

Указанное свидетельствует о невозможности надежного определения банком справедливой стоимости указанных ценных бумаг, их обесценении и необходимости формирования по ним резервов на возможные потери в размере 100 % от их стоимости (п. 2.6 Приложения 10 Положения Банка России от 16.07.2012 № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», п. 1.1. Положения Банка России от 02.03.2006 № 283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»).

Признание потерь по ценным бумагам с формированием резервов на возможные потери в размере 100 % ведет к утрате собственных средств (капитала) банка (величина собственных средств (капитала), рассчитанная в соответствии с требованиями Положения Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций (Базель Ш)», по состоянию на 21.11.2014 будет иметь отрицательное значение - минус 419,5 млн. руб.), что свидетельствует о возникновении угрозы интересам кредиторов и вкладчиков банка.

Из предписания от 05.12.2014 №71-7-1-4/32291ДСП следует, что оно является дополнением к предписанию от 04.12.2014 № 71-7-1-4/31959ДСП и обстоятельства, изложенные в предписании от 04.12.2014  согласно пункту 1.1 Указания Банка России от 17.09.2009 № 2293-У «О порядке отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций при установлении существенной недостоверности отчетных данных» свидетельствуют о том, что представленная в Банк России отчетность по формам 0409101 «Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации», 0409115 «Информация о качестве активов кредитной организации», 0409118 «Данные о концентрации кредитного риска», 0409123 «Расчет собственных средств (капитала) (Базель III)», 0409134 ((Расчет собственных средств (капитала)», 0409135 «Информация об обязательных нормативах и о других показателях деятельности кредитной организации» начиная с 01.10.2014 является существенно недостоверной в соответствии со ст. 56, 72, 73, 74 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации