Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2015 по делу n А46-2373/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). К конкурентным способам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) относится в том числе, открытый конкурс (части 1, 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 3 статьи 24 Закона № 44-ФЗ под конкурсом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта.

В соответствии со статьей 31 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки. Информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1 и 2 указанной статьи данного Федерального закона указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

Согласно части 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии:

1) цена контракта;

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В силу части 8 статьи 32 Закона № 44-ФЗ порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Не допускается использование заказчиком не предусмотренных настоящей статьей критериев или их величин значимости, установленных частью 6 настоящей статьи и в соответствии с частью 8 настоящей статьи, за исключением случая, предусмотренного частью 2 настоящей статьи (часть 9 статьи 32 Закона № 44-ФЗ).

Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 утверждены Правила оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В целях указанных Правил для оценки заявок (предложений) заказчик устанавливает в документации о закупке критерии оценки, характеризующиеся как стоимостные (пункт «а») и как нестоимостные (пункт «б») критерии оценки (пункт 4 Правил № 1085).

К характеризующимся как стоимостные критерии оценки относится цена контракта (подп. «а» пункта 4 Правил № 1085).

К характеризующимся как нестоимостные критерии оценки относится квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации (подп. «б» пункта 4 Правил № 1085).

Как следует из Приложения № 2 «Критерии оценки заявок на участие в конкурсе, величины значимости и порядок оценки» к информационной карте конкурса (т.2 л.д.127), к стоимостному критерию оценки заявок отнесена цена контракта.

При этом установлено, что количество баллов, присуждаемых по критериям оценки «цена контракта» (), определяется по формуле:

а) в случае если ,

,

где:

 - предложение участника закупки, заявка (предложение) которого оценивается;

 - минимальное предложение из предложений по критерию оценки, сделанных участниками закупки;

б) в случае если ,

,

где  - максимальное предложение из предложений по критерию, сделанных участниками закупки.

Суд первой инстанции не усмотрел в данном случае со стороны Заказчика нарушений порядка оценки заявок, поскольку оценка производилась в соответствии с буквальным толкованием пункта 16 Правил № 1085.

Суд апелляционный инстанции с указанным выводом не может согласиться.

Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с данным Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены (пункт 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей и статьей 95 Закона № 44-ФЗ.

К конкурсной документации должен быть приложен проект контракта, который является неотъемлемой частью конкурсной документации (пункт 2 статьи 50 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 54 Закона № 44-ФЗ по результатам конкурса контракт заключается на условиях, указанных в заявке на участие в конкурсе, поданной участником конкурса, с которым заключается контракт, и в конкурсной документации.

Как было указано ранее, предметом конкурса в настоящем случае являлось оказание услуг по реализации имущества, арестованного во исполнение судебных актов и актов других органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, на территории Омской области.

Проектом государственного контракта (раздел V конкурсной документации, т.2 л.д.22) предусмотрено, что услуги исполнителем по реализации имущества, арестованного во исполнение судебных актов и актов других органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, оказываются за вознаграждение. Цена контракта включает общую стоимость всех услуг, оплачиваемую заказчиком исполнителю за полное выполнение исполнителем своих обязательств по оказанию услуг по контракту, и устанавливается в твёрдом размере (пункты 2.1, 2.2, 2.3 проекта контракта).

В силу пункта 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Юридическая природа проекта контракта размещенного в единой информационной системе представляет собой договор возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Конкурсной документацией не было предусмотрено заключение контракта на иных условиях, чем те, которые определены проектом контракта; условие о цене контракта является неизменным.

Следовательно, контракт может быть заключен только на возмездной основе, что исключает возможность участия в конкурсе лиц с предложением «отрицательной» стоимости услуг и, соответственно, оценки их заявок.

Установление в данном случае порядка оценки предложений участника конкурса с ценой контракта менее нуля исходя из предмета контракта противоречит вышеприведенным нормам права.

Более того, в данном случае отсутствовало и намерение самого Заказчика совершить безвозмездную сделку, изменить юридическую природу контракта, предмет контракта и его содержание.

Так, как следует из протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе от 14.01.2015, Заказчиком были отклонены заявки ООО «ГОЛ» (ИНН 5503201721) с предложением по цене контракта «-1000 руб.» и ООО «ГарантАА» с предложением по цене контракта «-3334 руб.» в связи с отсутствием предложения о цене контракта в денежном выражении.

Также антимонопольным органом было установлено нарушением Заказчиком части 3 статьи 53 Закона № 44-ФЗ.

Так, по мнению Омского УФАС РФ, конкурсная комиссия Заказчика должна была отклонить заявку ООО «Первый комиссионный магазин» не по тем основаниям, которые указаны в протоколе рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе от 14.01.2015, а по иным, поскольку заявка ООО «Первый комиссионный магазин» была подана не по установленной форме и не содержала надлежащих  документов, подтверждающих внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе (оригинал платежного поручения или заверенную банком копию).

Кроме того, комиссия Заказчика неправомерно допустила к конкурсу ООО «Аукционный дом «Сириус», поскольку заявка данного участника также не содержала надлежащих  документов, подтверждающих внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе (оригинал платежного поручения или заверенную банком копию).

Апелляционный суд не усматривает оснований для признания решения антимонопольного органа незаконным в данной части.

Согласно части 1 статьи 51 Закона № 44-ФЗ заявки на участие в открытом конкурсе представляются по форме и в порядке, которые указаны в конкурсной документации, а также в месте и до истечения срока, которые указаны в извещении о проведении открытого конкурса.

Форма заявки на участие в открытом конкурсе установлена Заказчиком в разделе III «Образцы форм и документов для заполнения участниками конкурса».

Заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать документы, подтверждающие внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе (платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе с отметкой банка, или заверенная банком копия этого платежного поручения либо включенная в реестр банковских гарантий банковская гарантия) (пункт 5 части 2 статьи 51 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 3 статьи 53 Закона № 44-ФЗ конкурсная комиссия отклоняет заявку на участие в конкурсе, если участник конкурса, подавший ее, не соответствует требованиям к участнику конкурса, указанным в конкурсной документации, или такая заявка признана не соответствующей требованиям, указанным в конкурсной документации.

В данном случае материалами дела подтверждается, что заявка ООО «Первый комиссионный магазин» не соответствует форме заявки на участие в открытом конкурсе, установленной разделом III «Образцы форм и документов для заполнения участниками конкурса».

Из представленных ТУ Росимущества по Омской области в материалы дела заявок ООО «Первый комиссионный магазин» и ООО «Аукционный дом «Сириус» на участие в открытом конкурсе, следует, что в качестве документов, подтверждающих внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе, данными лицами были представлены копии платежных поручений, заверенные самими участниками, что не соответствует требованиям пункта 5 части 2 статьи 51 Закона № 44-ФЗ.

Факт отсутствие в составе заявок надлежащих документов, подтверждающих внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе, подтвердил в судебном заседании и представитель Заказчика.

Суд апелляционной инстанции находит правомерными также и выводы антимонопольного органа в части нарушения Заказчиком частей 5 и 7 статьи 34 Федерального закона о контрактной системе.

Частью 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно частям 5, 6, 7 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Правилами № 1063 установлен порядок определения в контракте фиксированного размера штрафа, начисляемого за ненадлежащее исполнение заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, в том числе гарантийного обязательства (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а также размера пеней, начисляемых за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения указанного обязательства.

Согласно пункту 5 Правил № 1063 за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по контракту, за исключением просрочки исполнения обязательств, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой, в частности, в размере 2,5% цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. руб.

В