Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2015 по делу n А46-8779/2014. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 мая 2015 года

                                                      Дело № А46-8779/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  07 мая 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 мая 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.

судей  Смольниковой М.В., Тетериной Н.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-962/2015) общества с ограниченной ответственностью «Метком» на определение Арбитражного суда Омской области от 29 декабря 2014 года по делу № А46-8779/2014 (судья Н.А. Макарова), вынесенное по результатам рассмотрения требования кредитора общества с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс» (ИНН 5503207233, ОГРН 1085543034994) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов в размере 124 471 194 руб. 37 коп.,  в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» (ИНН 5504086817, ОГРН 1035507029832) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании: 

от общества с ограниченной ответственностью «Метком» - представитель Бисева Т.С. по доверенности № 55 АА 0851594 от 29.11.2013, сроком действия три года (до перерыва, после перерыва не явилась);

от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» Глазковой Ирины Сергеевны - представитель Романова М.В. по доверенности № 55АА 0596625 от 13.11.2012, сроком действия три года;

от общества с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс» - представитель  Бекишева В.Р. по доверенности № 12 от 22.12.2014, сроком действия три года;

от Некоммерческого партнерства «Поволжская саморегулируемая организация арбитражных управляющих» - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью «А-группНефтехим» - представитель не явился, извещено.

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 13.10.2014 по делу № А46-8779/2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» города Омска (далее - ООО «Меркурий») введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утверждён Вишняков Сергей Александрович.

Опубликование сообщения о введении наблюдения в отношении ООО «Меркурий», в соответствии со статьёй 28 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), состоялось в официальном печатном издании - газете «Коммерсантъ» № 202 от 08.11.2014.

Общество с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс» города Омска (далее – ООО «Стройкомплекс», кредитор), в соответствии со статьёй 71 Закона о банкротстве, 02.12.2014 обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО «Меркурий» задолженности в размере 124 471 194,37 рублей.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.12.2014 по делу № А46-8779/2014 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Меркурий» требование ООО «Стройкомплекс» в размере 120 002 957, 87 рублей задолженности (основной долг). Производство по требованию ООО «Стройкомплекс» в части установления и включения в реестр требований кредиторов ООО «Меркурий» задолженности в размере 4 468 236,50 рублей (текущих требований)  прекращено.

В апелляционной жалобе (с учетом поступивших позднее дополнений от 13.02.2015) общество с ограниченной ответственностью «Метком» (далее – ООО «Метком»), ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просит указанное определение отменить. Как указывает заявитель, ООО «Стройкомплекс» является аффилированным по отношению к должнику лицом. Указанная ООО «Стройкомплекс» задолженность полностью погашена денежными средствами (материалами, работами) привлеченных обществом «Меркурий» третьих лиц, в их числе ООО «Метком» и ЗАО «Завод строительных материалов», что подтверждается судебными актами (дела А46-874/2014, № А46-16134/2013, А46-875/2014, № А46-16135/2013, № А46-16133/2013). Кроме того, ООО «Метком» указывает, что суд первой инстанции рассмотрел требование ООО «Стройкомплекс», несмотря на ходатайство об отложении процесса, которое было вызвано тем, что рассматриваемое дело достаточно сложное, заявленная в реестр сумма значительна и требуется детальное изучение представленных доказательств. Также в  апелляционной жалобе ООО «Метком» заявлено об истечении срока исковой давности. К дополнениям приложены решения Арбитражного суда Омской области от 13.03.2014 по делу № А46-16133/2013, от 16.04.2014 по делу № А46-16134/2013, от 24.02.2014 по делу № А46-16135/2013.

До начала судебного заседания от временного управляющего ООО «Меркурий» Глазковой И.С. поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства для формирования позиции по апелляционной жалобе, мотивированное тем, что определением Арбитражного суда Омской области от 04.03.2015 (объявление резолютивной части) утвержден новый временный управляющий в связи с отстранением Вишнякова С.А., передача документов должника которым произведена лишь 13.03.2015. К ходатайству приложены копии определения Арбитражного суда Омской области от 11.03.2015 (подтверждающее полномочия нового временного управляющего), а также акта приемки-передачи документов от 13.03.2015.

В судебном заседании, открытом 25.03.2015, объявлялся перерыв до 09 час. 50 мин. 31 марта 2015 года, информация о котором была размещена в установленном порядке в сети «Интернет» на официальном интернет-ресурсе «Картотека арбитражных дел».

От временного управляющего ООО «Меркурий» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором содержится адресованное суду апелляционной инстанции требование о применении срока исковой давности в отношении требований ООО «Стройкомплекс» со ссылкой на ненадлежащее исполнение обязанностей бывшим, в настоящее время отстранённым, управляющим. В обоснование отзыва указано, однако, что приложенные к жалобе судебные акты не опровергают факт задолженности ООО «Меркурий» перед ООО «Стройкомплекс»; аффилированность лиц не является безусловным основанием для вывода о недействительности сделки, в материалах дела имеется достаточное количество имеющих отношение к строительству гаражного комплекса первичных документов, подтверждающих наличие задолженности перед ООО «Стройкомплекс».

В судебном заседании, открытом 31.03.2015, объявлялся перерыв до 03 апреля 2015 года 10 час. 30 мин., информация о котором размещена в установленном порядке в сети «Интернет» на официальном интернет-ресурсе «Картотека арбитражных дел».

До начала судебного заседания, продолженного после перерыва, от временного управляющего ООО «Меркурий» поступили дополнительные документы (в заверенных копиях): договоров инвестирования в строительство и договоров уступки права требования, актов об оплате, актов инвестирования в строительство, справок, акта инвентаризации от 24.09.2014, кадастрового паспорта, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, заключения государственной экспертизы от 23.04.2012, реестра гаражных боксов.

От ООО «Стройкомплекс» поступило сопроводительное письмо с приложенными к нему документами (счета-фактуры, справки КС-2, товарная накладная), которое в связи с отсутствием пояснений предоставившего лица об относимости к настоящему обособленному спору подлежат возвращению ООО «Стройкомплекс».

Протокольным определением суд апелляционной инстанции в порядке статьи 158 АПК РФ отложил судебное заседание на 28.04.2015 на 17 ч 20 мин., о чем стороны также были извещены путем размещения соответствующей информации в картотеке арбитражных дел в сети «Интернет».

В судебном заседании, открытом 28.04.2015, временный управляющий ООО «Меркурий» Глазкова И.С. представила подписанный ею акт по заявленному требованию в размере 120 002 957,87 рублей от 27.04.2015, в соответствии с которым констатировано: 

-  по истечении срока исковой давности заявлены требования в размере 100 245 810,87 рублей

-  без пропуска срока исковой давности заявлены требования на сумму 19 757 147,00 рублей.

-  в дополнение к документам, подтверждающим сумму требований, заявленных без пропуска срока исковой давности, находящихся в материалах дела представлены дополнительные документы:

а) локальный сметный расчет (подлинник) № 06-04 на дренажную канализацию от 15.11.2010г. к счет-фактуре № 3 от 30.04.2012г. и акту о приемке выполненных работ от 30.04.2012г. на сумму 4 427 093,00 рублей;

б) локальный сметный расчет (подлинник) № 06-02 на теплотрассу от 15.11.2010г. к счет-фактуре № 4 от 30.05.2012г. и акту о приемке выполненных работ от 30.05.2012г. на сумму 1 805 622,00 рубля;

в) локальный сметный расчет (подлинник) № 06-01 на наружные сети водопровода от 15.11.2010г. к счет-фактуре № 5 от 30.06.2012г. и акту о приемке выполненных работ от 30.06.2012г. на сумму 1 366 840,00 рублей.

В судебном заседании объявлялись перерывы до 05.05.2015 и до 07.05.2015.

От ООО «Меркурий» поступил расчет требований кредитора, согласно которому подлежащая включению в реестр сумма требований составляет 120 002 957,87 рублей.

Указанный расчет представлен в виде таблицы следующего содержания:

№ п/п

Наименование документов, являющихся обоснованием задолженности

Сумма задолженности

1

Акт о приёмке выполненных работ № 1 от 31.01.2009г.

1660833.66   

2

Акт о приёмке выполненных работ №2 от 10.03.2009г

2030195,57

3

Акт о приёмке выполненных работ №3 от 31.03.2009г

1749319,08

4

Акт о приёмке выполненных работ №10 от 30.06.2009г

3487588,79

5

Акт о приёмке выполненных работ №5 от 30.06.2009г.

1350188,71

6

Акт о приёмке выполненных работ №6 от 30.06.2009г.

1750202,38

7

Акт о приёмке выполненных работ №7 от 30.06.2009г.

3542767,64

8

Акт о приёмке выполненных работ №8 от 30.06.2009г

1187968,33

9

Акт о приёмке выполненных работ. №9 от 30.06.2009г

16717282,65

10

Акт о приёмке выполненных работ №10 от 30.06.2009г

3669259,97   

11

Акт о приёмке выполненных работ №11 от 31.07.2009г.

610237,12

12

Акт о приёмке выполненных работ №12 от 31.10.2009г.

677792,30

13

Акт о приёмке выполненных работ №13 от 31.10.2009г.

980652,15

14

Акт о приёмке выполненных работ №14 от 31,10.2009г.

887931,12

15

Акт о приёмке выполненных работ №15 от 30.11.2009г

7705313,77

16

Акт о приёмке выполненных работ №16 от ЗОЛ 1.2009г

45947,18

17

Акт о приёмке выполненных работ №17 от 30.11,2009г

370332,45

18

Акт о приёмке выполненных работ №18 от 31.12.2009г

5000985

19

Акт о приёмке выполненных работ №19 от 31.12.2009г

916145

20

Акт о приёмке выполненных работ №1 от 31.01.20 Юг

7949660

21

Акт о приёмке выполненных работ. №2 от 31.01.20Юг

81480,38

22

Акт о приёмке выполненных работ №3 от 28.02.20Юг

7072896,40

23

Акт о приёмке выполненных работ №4 от 28.02.201 Ог

298298

24

Акт о приёмке выполненных работ№5 от 31.03.20Юг

2789905

25

Акт о приёмке выполненных работ №6 от 30.04.2010г

630054

26

Акт о приёмке выполненных работ №7 от 31.05.20 Юг.

8396290

27

Акт о приёмке выполненных работ № 8 от 30.06.201 Ог

3345772

28

Акт о приёмке выполненных работ №10 от 30.06.20Юг

2900487

29

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 28.02.2011г

6960208,37

30

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 30.09.2011 г.

2184914

31

Акт № 00000002 от 29.12.2011г.

288298

32

Акт о приёмке выполненных работ, б/н от 31.07.2012г.

6583982

33

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 31.07.2012г.

4776974

34

Акт № 00000002 от 31.07.2012г.

210904,75

35

Акт №000001 от 31.03.2011г.

297233

36

Акт №00000001 от 30.06.2012г.

297434

37

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 30.04.2012г.

4427093

38

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 30.05.2012г.

1805622

39

Акт о приёмке выполненных работ б/н от 30.06.2012г.

1366840

40

Акт о приёмке выполненных работ №2 от 31.10.201 Ог

2997669

Итого

120 002 957,87

В свою очередь, ООО «Метком» представило таблицу расчета денежных требований (с внесением в рукописном виде позиции 32 счет-фактуры от 31.10.2010 на 2 997 669 рублей, что отображено в соответствующей позиции приведенной ниже таблицы для удобства восприятия), заявленных ООО «Стройкомплекс» после истечения срока исковой давности, следующего вида:

№ п/п

Дата

Счет-фактура

Сумма, руб.

1

28.09.2011 г.

0000006

2 184 914,00

2

31.03.2011 г.

0000005

297 233,00

3

28.02.2011 г.

00000001

6 960 208,37

4

30.06.2010 г.

000010

2 900 487,00

5

30.06.2010 г.

000008

3 345 772,00

6

31.05.2010 г.

000007

8 396 290,00

7

30.04.2010 г.

000006

630 054,00

8

31.03.2010 г.

000005

2 789 905,00

9

28.02.2010 г.

000004

298 298,00

10

28.02.2010 г.

000003

7 072 896,40

11

31.01.2010 г.

000002

81 480,38

12

31.01.2010 г.

000001

7 949 660,00

13

31.12.2009 г.

00000019

916 145,00

14

31.12.2009 г.

00000018

5 000985,00

15

30.11.2009 г.

00000017

370 332,45

16

30.11.2009 г.

00000016

45 947,18

17

30.11.2009 г.

00000015

7 705 313,77

18

31.10.2009 г.

00000014

887 931,12

19

31.10.2009 г.

00000013

980 652,15

20

31.10.2009 г.

00000012

677 792,30

21

31.07.2009 г.

00000011

610 237,12

22

30.06.2009