Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2015 по делу n А70-12402/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Отказать в приобщении дополнительных материалов (ст.64, 67, 75, 76, 164, 268 и др. АПК)

и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: 1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; 2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пункт 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации  предусматривает, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации  счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно пункту 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации  счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.

Таким образом, в силу изложенных норм налогового законодательства, основанием для принятия сумм НДС к вычету и расходов по налогу на прибыль является приобретение товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения, и представление налогоплательщиком документов, подтверждающих данное обстоятельство, в том числе счетов-фактур, соответствующих требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации .

Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 1 Постановления Пленума от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее по тексту - Постановление Пленума ВАС РФ № 53) представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 № 93-О, обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщикам. При этом необходимо, чтобы перечисленные документы в совокупности с достоверностью подтверждали реальность хозяйственных операций и иные обстоятельства, с которыми законодатель связывает право налогоплательщика на получение права на налоговый вычет, то есть сведения в представленных документах должны быть достоверными.

По смыслу положений пункта 7 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации  в сфере налоговых правоотношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. В силу части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации именно налоговый орган должен доказать наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия обжалуемого решения.

В силу этой же части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Изложенное в рассматриваемой ситуации означает, что налоговый орган должен доказать наличие оснований, по которым налогоплательщик не имеет права на применение налогового вычета по НДС и расходов по налогу на прибыль.

Налогоплательщик, в свою очередь, должен доказать правомерность принятия сумм НДС к вычету и расходов по налогу на прибыль, то есть доказать, в том числе, что представленные им первичные бухгалтерские документы являются надлежащим образом оформленными, подписаны уполномоченными лицами и подтверждают реальную хозяйственную операцию.

Как указано в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, в ходе выездной налоговой проверки в отношении заявителя при осуществлении мероприятий налогового контроля и исследовании представленных документов по взаимоотношениям с ООО «Стройиндустрия», установлено, что представленные Обществом документы не отвечают критериям, установленным нормами налогового законодательства, поскольку сведения, указанные в данных документах, являются недостоверными, в связи с чем, применение налоговых вычетов с указанным контрагентом неправомерным.

Так, проверяющими был установлен факт отсутствия реальных финансово-хозяйственных операций Общества по взаимоотношению с ООО «Стройиндустрия», указанные события привели к отказу в принятии части расходов по налогу на прибыль организаций и налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость.

Налоговым органом установлено, что ООО «Монолит» (Подрядчик) по договору подряда от 15.12.2011 № 10-11-11 (ТЮМ/3-1/ГП1) (далее - Договор), заключенному с ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию по Тюменской области» (Заказчик), выполнялись в 2012 году строительно-монтажные работы на общественно-жилом комплексе ГП-1 в квартале 3-1 микрорайона № 3 жилого района «Тюменский-2» (секции: 4, 5, 6).

В соответствии с условиями данного договора подрядчик по заданию заказчика обязуется выполнить собственными силами и средствами, на свой риск строительно-монтажные работы на указанном объекте (пункт 1.1. договора).

По условиями договора, подрядчик гарантирует соответствие качества применяемых материалов и выполнение работ требованиям государственных стандартов, технических условий и других нормативных документов Российской Федерации (пункт 4.3 договора); обязуется обеспечивать ведение работ лицами, имеющими соответствующие разрешительные документы, при этом, запрещается привлекать к производству работ по договору иностранных граждан или лиц без гражданства при отсутствии у этих лиц разрешения на работу (пункт 4.5 договора).

Кроме того, привлекать для выполнения работ субподрядчиков подрядчик может только по письменному согласованию с заказчиком, с возложением ответственности перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками (пункт 4.9 договора).

В случае обнаружения недостатков или брака в выполненных работах, подрядчик устраняет их за свой счёт в сроки, установленные заказчиком (пункт 10.2. договора).

Исходя из пункта 14.2 договора, стороны обязуются не разглашать, не передавать и не делать каким - либо еще способом доступными третьим организациям и лицам сведения, содержащиеся в документах, оформляющих деятельность сторон в рамках данного договора, иначе как с письменного согласия обеих сторон.

Таким образом, из условий договора следует, что именно подрядчик несёт полную ответственность перед заказчиком за своевременность, полноту, качество и сроки выполняемых собственными силами и средствами работ, обладая для их выполнения всеми материально-техническими ресурсами, при этом, право на привлечение субподрядчиков, допускается только с согласия заказчика.

В соответствии с пунктом 3.1 договора календарный срок выполнения работ определён сторонами: начало работ с 25.09.2012, окончание работ - не позднее 30.08.2014. Этапы работ не предусматриваются.

Согласно пункту 7.1 договора оплата за выполненные работы производится с учётом авансового платежа на основании представленных подрядчиком и подписанных заказчиком актов приёмки выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 в течение 10 дней с момента представления счёта при условии, что работы выполнены качественно, надлежащим образом и в согласованные сторонами сроки. Одновременно с актами подрядчик обязан предоставлять счета-фактуры и исполнительную документацию на выполненный объём работ.

Понятия договора подряда даётся в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Так, статьей 702 Гражданского Кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации , если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Пунктом 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации  определено, что генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В рамках исполнения обязательств по вышеназванному Договору ООО «Монолит» (Заказчик) заключен договор подряда от 24.04.2012 № 53/01 (далее - Договор № 53/01) с ООО «СтройИндустрия» (Подрядчик) на выполнение строительно-монтажных работ ниже и выше отметки 0.000 на объекте: «Общественно-жилой комплекс ГП-1 в квартале 3-1 микрорайона 3, жилого района Тюменский-2 в г.Тюмени» (место заключения указанного договора: г.Тюмень).

По условиям договора подряда от 24.04.2012 № 53/01 Подрядчик обязан выполнить работы собственными силами и оборудованием, из собственных материалов в точном соответствии со строительными нормами и правилами, техническими условиями, проектно-сметной документации, качественно и в сроки; поставить на строительную площадку необходимые материалы, осуществить их приемку, разгрузку, складирование и хранение на весь период выполнения работ. Использовать материалы надлежащего качества, которое подтверждено соответствующими сертификатами; обеспечить ведение работ лицами, имеющими соответствующие разрешительные документы. Запрещается привлекать к производству работ по данному Договору иностранных граждан или лиц без гражданства при отсутствии у этих лиц разрешения на работу.

Из условий и содержания поименованных договоров, заключенных между налогоплательщиком с заказчиком - ОАО «АИЖК по Тюменской области» и подрядчиком - ООО «СтройИндустрия», усматривается, что ООО «Монолит» несет полную ответственность за своевременность, полноту, качество и сроки выполняемых работ перед заказчиком, вместе с тем, по договору, оформленному с ООО «СтройИндустрия», ответственность за выполняемые работы ООО «Монолит» возложены на субподрядную организацию, при этом право (обязанность) по контролю качества выполнения работ субподрядчиком у ООО «Монолит» отсутствует.

Вместе с тем, дата составления договора № 53/01 (24.04.2012) относится к периоду до момента регистрации и постановки на налоговый учет ООО «Стройиндустрия» как юридического лица - 25.04.2012.

Кроме того, в пункте «Почтовые и банковские реквизиты Сторон» Договора №53/01 от 24.04.2012 имеется ссылка на расчетный счет ООО «СтройИндустрия», открытый 10.05.2012.

Согласно положениям пункта 3 статьи 49, пунктам 2, 8 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации  правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления, юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в единый государственный реестр юридических лиц со дня внесения соответствующей записи в этот реестр.

В силу положений статьи 1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ) государственная регистрация юридических лиц осуществляется посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц. Моментом государственной регистрации юридического лица признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр (пункт 2 статьи 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации  сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Учитывая изложенное выше, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что по состоянию на 24.04.2012 ООО «СтройИндустрия» не обладало правоспособностью юридического лица, необходимой для совершения действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, следовательно, действия по заключению договора от 24.04.2012 № 53/01 не могут быть признаны сделкой.

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации  сделка,