Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 по делу n А70-8386/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

(далее – Закон о банкротстве) замещение активов является мерой по восстановлению платежеспособности Должника, состоящей из создания на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ, внесении имущества Должника в оплату уставных капиталов обществ (общества), включении акций обществ (общества) в состав имущества Должника, и последующей продаже на открытых торгах.

Пунктом 3.1. Плана внешнего управления от 14.01.2011 определен порядок восстановления платежеспособности Общества, основной мерой которого является замещение активов должника. Цель замещения активов создание открытого акционерного общества на базе имущественного комплекса Общества. Решением внеочередного общего собрания акционеров Общества от 03.02.2012 одобрено замещение активов Общества.

Основным активом Общества являются нематериальные активы:

- права на геологическое изучение и добычу углеводородного сырья в пределах Центрально-Таркосалинского участка недр на основании лицензии СЛХ № 00931 HP выдана Комитетом по земельным ресурсам и землеустройству ЯНАО от 14.12.2000, срок окончания действия лицензии 2025 год;

- права на геологическое изучение и добычу углеводородного сырья в пределах Пальниковского участка недр на основании СЛХ № 00930 MP выдана Комитетом по земельным ресурсам и землеустройству ЯНАО от 14.12.2000, срок окончания действия лицензии 2025 год.

С целью замещения активов 29.04.2012 на базе имущества должника (Общества) создано ОАО «НК «Технефтьинвест», юридический адрес: г. Москва, ул. Сокольнический Вал, д.2 А, учредитель - Общество, генеральный директор - Семенов М.Л.

На основании положений пункта 2 статьи 20, пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации Инспекцией установлена взаимозависимость данных лиц, что также и не оспаривается налогоплательщиком.

В 3 квартале 2012 года имущество, стоимостью 1 628 323 646 руб., принадлежащее Обществу, передано в качестве вклада в уставный капитал дочернего предприятия ОАО «НК «Технефтьинвест».

Согласно пункту 11 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам у налогоплательщика, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) имущество, нематериальные активы и имущественные права, подлежат суммы налога, которые были восстановлены акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном пунктом 3 статьи 170 Кодекса, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с данной главой.

Пунктом 8 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации вычеты сумм налога, указанных в пункте 11 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации, производятся после принятия на учет имущества, в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, полученных в качестве оплаты вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд).

В силу подпункта 1 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 Кодекса, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов. Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с указанным подпунктом, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанного имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

С учетом приведенных норм следует вывод, что в рассматриваемом случае необходимым условием принятия сумм НДС к вычету является восстановление ранее правомерно принятых к вычету сумм НДС Обществом, осуществившим вложение имущества в уставный капитал ОАО «НК «Технефтьинвест», а у последнего возникает право на вычет входного НДС.

Обществом 22.10.2012 в Инспекцию была представлена налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2012 года с суммой налога, подлежащей уплате в бюджет, с учетом восстановленных сумм НДС в размере 511 567 395 руб. Сумма налога в бюджет Обществом не уплачена.

Более того, за указанный период также представлена налоговая декларация от ОАО «НК «Технефтьинвест», в которой заявлено право на налоговые вычеты в размере 535 295 035 руб. в связи с получением имущества в качестве взноса в уставный капитал при образовании ОАО «НК «Технефтьинвест».

Судом первой инстанции установлено, что на основании решения Арбитражного суда Тюменской области по делу №А70-8244/2009 от 23.10.2012 Общество признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев (конкурсное производство продлено до 25.02.2014), конкурсным управляющим назначен Казюрин Е. А.

Арбитражным судом Тюменской области в деле о банкротстве было установлено, что при выполнении плана внешнего управления в период внешнего управления должник заключил 11 договоров займа денежных средств с ООО «Янгпур» на сумму превышающую 118 млн. руб., а также Кредитное соглашение № 2892 от 02.03.2012 с ОАО «Банк ВТБ» на открытие кредитной линии на сумму 506 млн.руб., в реестр требования включено 48 кредиторов на общую сумму 45 238 263 000 руб. Должник обладает имуществом на сумму 1 628 232 646 руб., что в 40 раз меньше его кредиторской задолженности. В связи с чем, восстановление платежеспособности за счет имущества должника не представляется возможным, мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, не выполнены, платежеспособность должника не восстановлена, задолженность увеличилась более чем на 530 млн. руб.

Заявителем в материалы дела не представлено доказательств того, что действия по замещению активов Общества и созданию ОАО «НК «Технефтьинвест» имели целью восстановление платежеспособности Общества, что позволяет суду прийти к выводу о направленности действий исключительно на незаконное изъятие денежных средств из бюджета.

Следовательно, довод Инспекции и Управления о формальном соблюдении условий пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации, при отсутствии источника возмещения налога из бюджета, является обоснованным.

Из материалов дела судом также установлено, что между Обществом и ОАО «НК «Технефтьинвест» заключен договор аренды имущества (объектов) б/н от 28.08.2012.

Доводы апелляционной жалобы относительно заключения означенного договора аренды в период, который не являлся предметом проверки, не принимаются во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку данный договор имеет прямое отношение к рассматриваемому спору в совокупности с иными обстоятельствами дела.

Так, по условиям заключенного договора ОАО «НК «Технефтьинвест» (Арендодатель) предоставляет за плату во временное владение и пользование имущество, переданное Обществом в качестве вклада в уставный капитал ОАО «НК «Технефтьинвест», а Арендатор (Общество) принимает и обязуется уплачивать арендную плату. Договор заключен сроком на 11 месяцев с момента его подписания.

В соответствии с пунктом 3.2. Договора Арендатор производит ежемесячно предоплату в размере 30% от месячной стоимости арендной плати в срок не позднее 10-го числа текущего месяца на основании предъявленного Арендодателем счета на оплату, остальные 70% в течение 5 календарных дней с момента подписания между сторонами акта приемки выполненных работ и предъявления Арендодателем счета-фактуры. Оплата арендной платы производится Арендатором путем перечисления денежных средств на расчетный счет Арендодателя.

Размер арендной платы по договору определяется Сторонами в Протоколе согласования цены б/н от 28.08.2012, являющемся неотъемлемой частью указанного Договора и составляет 13 555 000 руб., в том числе, НДС 2 067 712 руб. в месяц.

Проверкой было установлено, что в адрес Общества был передан в аренду весь имущественный комплекс согласно приложению № 1 к договору аренды имущества от 28.08.2012 и Акта приема-передачи имущества (объектов).

Инспекцией установлено и подтверждено материалами настоящего дела, что отсутствуют основания в необходимости аренды всего имущества у ОАО «НК «Технефтьинвест» для осуществления деятельности по добычи нефти Общества.

В частности, налоговым органом было установлено, что в добыче нефти участвует только часть арендованных скважин, Общество арендует объекты незавершенного строительства (скважины) не участвующие в добычи нефти. При небольшом штате рабочего персонала либо его полном отсутствии налогоплательщик должен работать на 8 эксплуатационных, 6 разведочных скважинах, а на одной (Д-1) выполнять капитальный ремонт, также использовать более 10 арендованных мобильных зданий, прицеп-вагон-домов «Кедр». В связи с чем, поставлена под сомнение возможность эффективного использования всего арендованного имущества.

Из материалов дела следует, что ОАО «НК «Технефтьинвест» в адрес Общества выставлены счета-фактуры от 31.08.2012 № 1, от 30.09.2012 № 3, от 31.10.2012 № 4 и от 30.11.2012 № 5 за аренду помещений на общую сумму 41 976 774 руб., в том числе, НДС - 6 403 237 руб.

Суммы денежных средств поступающих на счета Общества несоизмеримо меньше суммы арендной платы, предусмотренной договором аренды имущества (объектов) б/н от 28.08.2012 и в полном объеме направляются на погашение текущих расходов (зарплата, услуги связи и др.), что свидетельствует об отсутствии возможности н намерении Общества выполнить условия указанного договора, связанные с арендной платой.

При этом налоговым органом установлено нарушение существенных условий договора, а именно: не выполнение порядка и сроков внесения арендной платы.

Следовательно, по верному замечанию суда, при заключении договора аренды имущества (объектов) б/н от 28.08.2012 взаимозависимым сторонам было заранее известно, что существенные условия договора будут нарушены в связи с тем, что у Общества отсутствуют собственные финансовые источники для расчетов по договору аренды.

Инспекцией в ходе проверки выявлено, что в связи с недостаточностью денежных средств с 2010 года никаких работ не производилось, соответственно добыча нефти минимальна. Также была получена информация о том, что Обществом с 2009 года систематически нарушались условия выполнения лицензионных соглашений.

Из указанного выше, суд правомерно согласился с выводами налогового органа  об отсутствии оснований в необходимости аренды всего имущества у ОАО «НК «Технефтьинвест» для осуществления деятельности по добычи нефти Общества.

Данные обстоятельства также подтверждаются показаниями главного бухгалтера Общества - Перебериной Н.Ю., согласно которым  расчет арендной платы составлялся ОАО «НК «Технефтьинвест», расчеты арендной платы Обществом не производились (протокол допроса свидетеля от 28.05.2013 б/н).

Поскольку разумная деловая цель при заключении договора между взаимозависимыми лицами поставлена под сомнение, а арендатор, ввиду отсутствия материальных, трудовых ресурсов и финансирования не имеет возможности использовать в полном объеме весь арендованный имущественный комплекс, и не использовал его, постольку выводы арбитражного суда об отсутствии реальной возможности и намерения со стороны Общества выполнять условия договора по арендным платежам являются обоснованными.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2012 года ОАО «НК «Технефтьинвест» отражена налоговая база в размере 52 152 029 руб., сумма налога 9 387 365 руб., сумма налоговых вычетов составляет 9 057 279 руб., итого налог к уплате – 855 680 руб.

В налоговой декларации за 3 квартал 2012 года ОАО «НК «Технефтьинвест», заявлено право на налоговые вычеты в размере 535 295 035 руб. в связи с получением имущества в качестве взноса в уставный капитал при образовании ОАО «НК «Технефтьинвест».

В налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2013 года ОАО «НК «Технефтьинвест» отражена налоговая база в размере 55 766 414 руб., сумма налога 10 037 955 руб., сумма налоговых вычетов составляет 3 298 294 руб., итого налог к уплате - 6 739 661 руб.

В налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2013 года ОАО «НК «Технефтьинвест» отражена налоговая база в размере 43 236 296 руб., сумма налога 7 782 533руб., сумма налоговых вычетов составляет 7 640 340руб., итого налог к уплате составляет 142 193 руб.

Сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет ОАО «НК «Технефтьинвест» значительно ниже предъявленной к вычету Обществом за 4 квартал 2012 года, в том числе, за 1 и 2 кварталы 2013 года.

При этом суд первой инстанции правомерно отклонил доводы заявителя об использовании указанного имущества со ссылкой на отчет по форме 6-ГР, поскольку  в данном отчете содержится только информация о количестве добытой нефти из скважин и не предусмотрен перечень конкретного имущества, которое используется при добыче нефти.

Как верно отметил налоговый орган, отсутствие в действиях ОАО «Технефтьинвест» при финансово-хозяйственной деятельности с взаимозависимым контрагентом ОАО «НК «Технефтьинвест» разумной экономической причины, цели делового характера свидетельствует и тот факт, что ОАО «Технефтьинвест», арендуя у ОАО «НК «Технефтьинвест» весь имущественный комплекс, заключает с последним договор об оказании операторских услуг от 01.12.2012 для выполнения которого ОАО «НК«Технефтьинвест» использует свое имущество, переданное в аренду заказчику ОАО «Технефтьинвест».

Так, в рассматриваемом спорном периоде (2 квартале 2013 года) ОАО «Технефтьинвест» заявлены к вычету суммы НДС, предъявленные контрагентом ОАО НК «Технефтьинвест» по договору об оказании операторских услуг от 01.12.2012 по счетам-фактурам на общую сумму 43 260 000 руб., в том числе НДС - 6 598 980 руб. (в 1 квартале 2013 года ОАО «Технефтьинвест» по указанному договору заявлены к вычету суммы НДС по счетам-фактурам на сумму 85 890 000 руб., в том числе НДС - 13 101 864 руб.)

01.12.2012 между ОАО «Технефтьинвест» (владелец лицензии) и ОАО Нефтяная компания «Технефтьинвест» (оператор) заключен договор об оказании операторских услуг, по условиям которого ОАО «НК «Технефтьинвест» (Оператор) принял на себя обязательство перед Обществом (владелец лицензии) выполнить как собственными, так и привлеченными силами операции с углеводородами.

В пункте 2.2 договора перечислены следующие такие операции:

- сбор и интерпретация геолого-разведочной