Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2015 по делу n А70-4042/2014. Изменить решение (ст.269 АПК),Прекратить производство по ходатайству (заявлению) (по аналогии со ст.150, 151 АПК),Отказать в приобщении дополнительных материалов (ст.64, 67, 75, 76, 164, 268 и др. АПК

№ 346 от 27.03.2014, № 394 от 28.03.2014, № 431 от 31.03.2014, № 430 от 31.03.2014, № 447 от 01.04.2014 (том 2 л. 148-150, том 3 л. 1-6) покупатель произвёл частичную оплату тепловой энергии и теплоносителя за февраль 2014 года в сумме 540 782 456 руб. 66 коп.

Отказ покупателя оплатить тепловую энергию и теплоноситель за февраль 2014 года по договору № Т-30201 в предъявленном ОАО «УТСК» объеме обусловлен претензиями к отчетам поставщика по 24 приборам учета тепловой энергии и теплоносителя.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение покупателем по договору № Т-30201 обязательства по оплате поставленной тепловой энергии и теплоносителя в феврале 2014 года, ОАО «УТСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции руководствовался результатами экспертного заключения, проведенного в целях определения возможности применения показаний спорных приборов учета при коммерческих расчетах между сторонами за февраль 2014 года, и исходил из того, что по точкам поставки 2К2-1,2; ЗК2-1,2; 4П5-3,4; 4П7-3,4; 5КЗ 1-1,2; 4К19-1,2; 5К36-1,2; 4К24-1,2; 2П9-5,6; 4П4-3,4; 4К26А-1,2; 4К9-3,4; 4К32-1,2; 4К9-1,2; 9К5-1,2; 4К27-1.2; 4К28-1,2; 9К7-1,2; 4К9А-1,2; 4П7-5,6; 4К10-1,2; 4К10-3,4; 9К7А-1,2; 4К15-1.2 следует применять расчетный способ исчисления количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя за февраль 2014 года в соответствии с приложением № 8 к договору № Т-30201.

ОАО «УТСК» объем поставленного в спорный период энергоресурса определен на основании показаний приборов учета, ПАО «СУЭНКО» – на основании приложения № 8 к договору по формуле Qбп = сигма Qаб + сигмаQнорм + сигмаQсв.норм.акт, где: Qаб – суммарное количество тепловой энергии, потребленное абонентами, присоединенными к сетям покупателя за расчетный период, в том числе тепловые потери в сетях абонентов, согласно договорам теплоснабжения, Гкал; Qнорм – нормативные потери тепловой энергии в сетях покупателя, утвержденные приказом Минэнерго России, на ответвлениях, не имеющих установленных приборов учета, в соответствии с приложением № 12, Гкал; Qсв.норм.акт – количество тепловой энергии, связанное с установленной (актированной) сверхнормативной утечкой теплоносителя в сетях покупателя, Гкал.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) правила, предусмотренные статьями 539-547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть и отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Статьями 544 и 548 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии, воды производится за фактически принятое абонентом количество энергии, воды в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу части 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936, действующих в спорный период (далее – Правила № Вк-4936), расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Пунктами 5.1.1, 5.1.2 Правил № Вк-4936 установлено, что узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения и должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом. При этом приборы учета, у которых истек срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключенные из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются.

Допуск в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя регламентирован разделом 7 Правил № Вк-4936.

В соответствии с пунктом 7.1 Правил № Вк-4936 допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт (Приложение 4). Акт составляется в двух экземплярах, один из которых получает представитель потребителя, а второй – представитель энергоснабжающей организации. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации. В случае выявления несоответствия требованиям настоящих Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил, положения которых нарушены (пункт 7.3 Правил № Вк-4936).

При допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения акта (Приложение № 4), представитель энергоснабжающей организации в соответствии с пунктом 7.4 Правил № Вк-4936 пломбирует приборы узла учета тепловой энергии и теплоносителя. Положениями пункта 7.5 Правил № Вк-4936 предусмотрено, что узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

В пункте 7.7 Правил № Вк-4936 определено, что перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт (Приложение 5).

Правила № Вк-4936 предусматривают, что узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя в случаях: 1) несанкционированного вмешательства в его работу; нарушения пломб на оборудовании узла учета, линий электрических связей; механического повреждения приборов и элементов узла учета; работы любого из них за пределами норм точности, установленных в разделе 5; врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета (пункт 9.10); 2) нарушения требований эксплуатации, изложенных в технической документации, перечисленной в пункте 7.1 настоящих Правил (пункт 9.7); 3) после истечения срока действия государственной поверки хотя бы одного из приборов узла учета тепловой энергии и теплоносителя (пункт 9.11).

После восстановления работоспособности узла учета тепловой энергии теплоносителя потребителя допуск его в эксплуатацию осуществляется в соответствии с положениями раздела 7 настоящих Правил, о чем составляется акт по Приложению 5 (пункт 9.12 Правил № Вк-4936).

Согласно пунктам 75, 76 Постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (далее – Постановление № 1034) узел учета считается вышедшим из строя в следующих случаях: а) отсутствие результатов измерений; б) несанкционированное вмешательство в работу узла учета; в) нарушение установленных пломб на средствах измерений и устройствах, входящих в состав узла учета, а также повреждение линий электрических связей; г) механическое повреждение средств измерений и устройств, входящих в состав узла учета; д) наличие врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета; е) истечение срока поверки любого из приборов (датчиков); ж) работа с превышением нормированных пределов в течение большей части расчетного периода. Время выхода из строя узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, фиксируется записью в журнале показаний приборов учета.

В пункте 5.2 договора № Т-30201 (в редакции дополнительного соглашения от 31.07.2013 № 1) предусмотрено, что при наличии узлов учета на границе раздела балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем (приложение № 6), расчет за отпущенную тепловую энергию и теплоноситель производится по показаниям приборов учета тепловой энергии.

При выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации прибора учета тепловой энергии, установленного на ответвлении, на срок более 15 суток, для определения количества тепловой энергии, полученной покупателем, применяется расчетный метод (приложение № 8 к договору) (пункт 5.4 договора № Т-30201 в редакции дополнительного соглашения от 31.07.2013 № 1).

При отсутствии приборов учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии и теплоносителя определяется расчетным методом (приложение № 8) (пункт 5.6 договора № Т-30201 в редакции дополнительного соглашения от 31.07.2013 № 1).

Ответчик, не соглашаясь оплачивать потребленную тепловую энергию, ссылается на неисправность приборов учета тепловой энергии с указанием следующих причин: по отдельным точкам поставки узлы учета, установленные в закольцованных ответвлениях, не принимаются показания приборов учета по причине выхода одного из них из строя; согласно представленному системному журналу ТЭКОН-19 работа данного узла не соответствует его Руководству к эксплуатации; в отчетах зафиксированы сбои работы узла учета (неполные сутки по часам наработки) без отображения данных событий в системном журнале (письмо ОАО «Тепло Тюмени» от 05.03.2014 № 1210).

Согласно результатам назначенной судом первой инстанции экспертизы (экспертное заключение № 06/14 от 21.07.2014, том 11) экспертами сделаны следующие выводы: средства измерений, входящие в состав узлов учета тепловой энергии, теплоносителя в исследуемых точках поставки внесены в федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений, срок очередной поверки не наступил; средства измерений (тепловычислители, расходомеры, преобразователи температуры, преобразователи давления) соответствуют требованиям пункта 5.1.1 Правил № Вк-4936; система АСКУТЭ, используемая для снятия показаний внесена в Государственный реестр средств измерений, свидетельство об утверждении типа RU.E.32.024.A № 44055. Указанные обстоятельства, по мнению экспертов, подтверждают соблюдение Правил № Вк-4936 в части требований к метрологическому обеспечению средств измерений параметров теплоносителя (расхода, давления, температуры). В исследовательской части экспертного заключения (пункты 2-6) в качестве основания для непринятия спорных приборов учета в качестве коммерческих (расчетных) указаны следующие обстоятельства: отсутствуют паспорта на теплосчетчики, не нормирована суммарная погрешность измерений ТЭКОН-19; зафиксированы сбои в работе узла учета, выраженные в неполной работе узлов учета в сутки, отчеты о потреблении не соответствуют системному журналу; наличие врезок в трубопроводы, не предусмотренные проектом узлов учета; технические проекты узлов учета не согласованы с потребителем; средства измерений расхода теплоносителя установлены в верхней части трубопровода.

Между тем, вывода о том, что спорные приборы учета в 24 точках поставки энергоресурсов по договору № Т-30201 являлись в феврале 2014 года вышедшими из строя, указанное экспертное заключение не содержит.

Представитель ответчика в заседании суда апелляционной инстанции пояснил, что спорные приборы учета энергоресурсов по договору № Т-30201 вышли из строя в сентябре 2013 года.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что согласно позиции ПАО «СУЭНКО», в рамках поставки энергоресурсов по договору № Т-30201, в октябре 2013 года вышедшими из строя являлись приборы учета в 20 точках поставки (дело № А70-72/2014), в ноябре 2013 года – в 26 точках поставки (дело № А70-1960/2014), в декабре 2013 года – в 41 точке поставки (дело № А70-2188/2014), в январе 2014 года – в 43 точках поставки (дело № А70-2802/2014), в марте 2014 года – в 28 точках поставки (дело № А70-5280/2014), в апреле 2014 года – в 55 точках поставки (дело № А70-6569/2014), в мае 2014 года – в 11 точках поставки (А70-8546/2014).    

В материалах дела имеются акты допуска в эксплуатацию спорных узлов учета тепловой энергии и теплоносителя, подписанные представителями истца и ответчика без замечаний в сентябре 2011 года, а также акты повторного допуска в коммерческую эксплуатацию узлов учета тепловой энергии и теплоносителя, составленные и подписанные представителями истца и ответчика в соответствии с пунктами 5.1.4, 7.1 Правил № Вк-4936; сертификаты об утверждении типа средств измерений; свидетельства об утверждении типа средств измерений на Систему коммерческого учета тепловой энергии автоматизированную АСКУТЭ (том 6 л. 132-177).

Согласно пункту 10 приложения № 9 к договору № Т-30201 (том 1 л. 94-97) при повторном допуске коммерческого узла учета в эксплуатацию должны быть по месту эксплуатации проверены, в том числе соответствие монтажа требованиям паспортов, проектной документации, а также технической документации заводов изготовителей оборудования узла учета, наличие пломб.

Акты повторного допуска в коммерческую эксплуатацию узлов учета тепловой энергии и теплоносителя подписаны представителем ответчика без замечаний и до предъявления к оплате объёмов тепловой энергии и теплоносителя по договору № Т-30201, замечания по наличию (отсутствию) пломб, монтажу, проектной документации узлов учета тепловой энергии, отсутствовали. Доказательства допуска приборов учета тепловой энергии в эксплуатацию после восстановления их работоспособности в порядке, установленном пунктами 9, 10, 23 приложения № 9 к договору № Т-30201, в материалы дела не представлены.

Указанное выше, по мнению суда апелляционной инстанции, свидетельствует о произвольном определении ответчиком в расчетные периоды с октября 2013 года по май 2014 года мест поставки тепловой энергии по названному договору, в которых приборы учёта, по мнению покупателя, являются вышедшими из строя, что не соответствует Правилам № Вк-4936, Постановлению № 1034, приложению № 9 к договору № Т-30201.    

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что допустимые доказательства того, что в феврале 2014 года в 24 точках поставки