Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2015 по делу n А81-3117/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

года (с приложениями и дополнениями), Заказчик поручает, а Исполнитель обязуется произвести заготовку 2100000 м3. грунта гидромеханизированным способом в соответствии с Квартальным заданием для объекта: «Обустройство сеноман-аптских залежей Бованенковского НГКМ». Квартальное задание, являющееся приложением №1 к договору, определен график и объем добычи грунта. Так, указанное квартальное задание предусматривает добычу грунта из различных карьеров в 2008 году (том 11 л.д. 148-150, том 12 л.д. 1-48). При этом, в подписанных сторонами договора дополнительных соглашениях предприятия уточняли объемы, графики добычи грунта на различных карьерах, в том числе карьере №79, стоимость работ. Так, дополнительным соглашением №3 от 01.10.2009 года к указанному договору №301/20 – УГМ 2008 от 01.02.2008 года (том 12 л.д. 21-23) стороны определили объем работ, стоимость и сроки выполнения по карьеру №79, а именно объем добытого составляет 1160875 руб., сроки выполнения 3-4 кварталы 2009 года и 1 квартал 2010 года.

-подписанным ЗАО «СибЮгСтрой» и ЗАО «Уренгойгидромеханизация» совместным актом от 31.10.2009 года (том 1 л.д. 135) стороны определили объем заготовки гидронамывного грунта из карьера №79 в сезоне 2009 года в размере 1160875 м3. Таким образом, весь объем грунта в размере 1160875 руб. из карьера №79 заготовлен в 2009 году.

При этом, частично намывной грунт был принят ЗАО «Уренгойгидромеханизаций» у ЗАО «СибЮгСтрой» в 2009 году, а именно актом приема-передачи намытого грунта №1 от 30.09.2009 года подтверждается передача ЗАО «СибЮгСтрой» гидронамывного грунта в карьере №79 в пользу ЗАО «Уренгойгидромеханизация» в общем объеме 69230 м3.; актом приема-передачи намытого грунта №2 от 31.10.2009 года подтверждается передача ЗАО «СибЮгСтрой» гидронамывного грунта в карьере №79 в пользу ЗАО «Уренгойгидромеханизация» в общем объеме 450 000 м3.

В отношении оставшегося объема намывного грунта в объеме 641645м3 стороны: ЗАО «Уренгойгидромеханизация» у ЗАО «СибЮгСтрой» договорились, что работы в части намыва грунта в объеме 641645 м3. будут приняты заказчиком (ЗАО «Уренгойгидромеханизация») только после передачи грунта конечному покупателю с целью гарантии качества и выполнения подрядчиком своих обязательств в полном объеме (завершения рекультивации работ, очистки территории (карьера) от мусора и освобождения от имущества Подрядчика (ЗАО «СибЮгстрой»).

Пунктом 2 указанного акта от 31.10.2009 года предприятия также определили, что после выполнения условия п. 1 стороны оформят договор по «Намыву грунта из карьера №79 для поставки на Бованенковском НГКМ», действие которого будет распространяться на правоотношения, возникшие с 01.08.2009 года, момента фактического начала осуществления работ Подрядчиком.

При этом, подобные действия сторон договора были согласованы между хозяйствующими субъектами заранее.

Так, ЗАО «Уренгойгидромеханизация» в письме, адресованном ЗАО «СибЮгрстрой» от 01.09.2009 г. исх. №3840-П/20 (том 2 л.д. 6), изложило просьбу в виду увеличения потребности в грунте в районе карьера №79 на Бованенковском ГКМ выполнить заготовку грунта из указанного карьера в максимально возможном объеме. При этом, ЗАО «Уренгойгидромеханизация» в данном письме гарантировало, что приемку объема намытого сверх указанного в дополнительном соглашении №2 от 25.03.2009 год к договору от 01.02.2008 года грунта осуществит после подписания договоров поставки с покупателями, то есть после реализации грунта конечному потребителю.

В свою очередь, ЗАО «СибЮгстрой» в письме от 03.09.2009 года исх. №176/2 (том 2 л.д. 7) изложило готовность выполнить заготовку грунта в карьере №79 на Бованенковском ГКМ до окончании намывного сезона 2009 года в максимально возможном объеме.

Во исполнение принятых на себя обязательств, а именно о принятии заказчиком (ЗАО «Уренгойгидромеханизация») работ в части намыва грунта в объеме 641645 м3. после передачи грунта конечному покупателю с целью гарантии качества и выполнения подрядчиком своих обязательств в полном объеме, 31 мая 2012 году ЗАО «Уренгойгидромеханизация» и ЗАО «СибЮгСтрой» подписали акт о выполнении обязательств о принятии объемов намытого в 2009 году грунта из карьера №79, согласно которому на основании соглашения, зафиксированного сторонами в акте определения объемов намытого грунта от 31.10.2009 года, обязательства ЗАО «Уренгойгидромеханизация» о принятии в периодах реализации конечному покупателю намытого в 2009 году объема грунта из карьера №79 в размере 641645 м3. выполнены в следующем порядке: в 2011 году количество принимаемого грунта составило 541366 м3, в 2012 – 88022 м3., при этом реализация оставшегося расчетного объема в размере 12258 куб.м. невозможна по причине его фактического уменьшения в результате естественной убыли (усадка, потери при погрузочно-разгрузочных работах).

Таким образом, принятие ЗАО «Уренгойгидромеханизация» намытого в 2009 году ЗАО «СибЮгстрой» грунта в оставшемся объеме 641645 м3. (за минусом 12258 куб.м. – который невозможно принять по причине его фактического уменьшения в результате естественной убыли (усадка, потери при погрузочно-разгрузочных работах)) произведена 31.05.2012 г. после реализации добытого полезного ископаемого конечным потребителям, что и было выявлено в ходе выездной налоговой проверки. Так, Инспекцией в ходе проверки счетов-фактур, актов приема-передачи грунта, установлено, что объемы реализованного полезного ископаемого составили в октябре 2011 года - 688 229 м3., в ноябре 2011 года - 653476 м3. При этом, указанные объемы на основании представленных документов Инспекция квалифицировала, как реализацию «песка», в том числе покупателям:

- ООО «Стройгазконсалтинг» ИНН 7703266053 - на основании договора поставки №СГК-10-1182/10 от 01.12.2010, согласно пункту 1.1. Договора Общество обязуется передать грунт из карьеров: карьер № 157 - 373 859 м.3, карьер № 163 - 306 651 м3, карьер №79 - 610 835 м3. Согласно пункту 2.1 Договора сроки поставок грунта: с 01.12.2010 по 31.12.2011. По данному договору ЗАО «УГМ» реализован песок в октябре, ноябре 2011 года на сумму 174 966 835 рублей.

- ЗАО «Компания МТА» ИНН 8602089508, договор поставки № 02-11 от 12.05.2011. Предметом договора является поставка песчаного грунта, которая осуществлялась из карьеров Се-Яха, Се-Яха 1, Се-Яха 2 в п.Се-Яха Ямальского района. По данному договору ЗАО «УГМ» реализован песок в октябре, ноябре 2011 года на сумму 175 500 000 рублей.

 С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что в 2011 году добычи грунта в карьере №79 не производилось, в 2011 год осуществлялась реализация грунта, добытого в 2009 году, основан на надлежащем исследовании представленных в материалы рассматриваемого спора доказательств.

В пользу позиции о невозможности осуществления налогоплательщиком действий, связанных с добычей полезных ископаемых в карьере № 79 свидетельствуют и следующие обстоятельства.

ЗАО «Уренгойгидромеханизация» была выдана Государственным учреждением «Недра Ямала» Администрации Ямало-Ненецкого автономного округа лицензия №СЛХ 80607 ТЭ на добычу планировочного грунта из гидронамывного карьера № 79. При этом, срок действия лицензии установлен: с 31 августа 2009 года по 31 декабря 2009 года (том 1 л.д. 128129). По истечении срока действия лицензии ее оригинал со всеми приложениями возвращен предприятием в Департамент природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса Ямало-Ненецкого автономного округа в 2010 году, что подтверждается письмом указанного государственного органа от 15.01.2014 года исх. №2701-17/549 (том 2 л.д. 8).

Статьей 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (далее - Закон о недрах) предусмотрено, что предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Истечение срока действия лицензии на право пользования недрами влечет прекращение права ее владельца пользоваться недрами.

Таким образом, при доначислении НДПИ по карьеру № 79 за 2011 год налоговым органом не учтено то обстоятельство, что в 2011 году права на разработку карьера и добычу полезного ископаемого у ЗАО «УГМ» отсутствовали (срок действия лицензии истек, сама лицензия была сдана в уполномоченный орган).

Более того, согласно пункту 6.5 лицензии № СЛХ 80607 ТЭ на добычу планировочного грунта из гидронамывного карьера № 79 (в редакции дополнений №2 к лицензии) (том 9 л.д. 91) установлена обязанность недропользователя обеспечить уровень добычи планировочного (песчаного) грунта в соответствии с проектными документами и с учетом общего разрешенного объема добычи грунта в количестве не более 1216, 235 тыс. куб. м. Что фактически соответствует данным относительно объема добытого грунта в 2009 году в размере 1160875 куб.м.

Согласно указанному выше письму Департамента природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса ЯНАО от 15.01.2014 № 2701-17/549, последний не располагает информацией о производстве работ по добыче ОПИ после прекращения права пользования недрами в пределах участка недр, предоставленного ЗАО «Уренгойгидромеханизация» по лицензии № СЛХ 80607 ТЭ (том 2 л.д. 8).

Согласно письму Департамента природно-ресурсного регулирования, лесных отношений и развития нефтегазового комплекса ЯНАО от 30.07.2014 года исх. №2701-17/5152 (том 13 л.д. 73-74) согласно периодической отчетности, представляющейся ЗАО «Уренгойгидромеханизация» в Департамент в соответствии с условиями лицензионного соглашения, накопленный объем добычи полезного ископаемого по лицензии на право пользования недрами для целей разведки и добычи общераспространенных полезных ископаемых СЛХ 80607 ТЭ от 31.08.2009 года составил 1160875 куб.м.

Решением экспертной комиссии по вопросам проведения государственной экспертизы запасов общераспространенных полезных ископаемых на территории Ямало-Ненецкого автономного округа, зафиксированным протоколом от 06.05.2010 года №112 (том 13 л.д. 75-79), в территориальный баланс общераспространенных полезных ископаемых внесены остаточные запасы месторождения песка «Гидронамывной карьер №79» на площади Бованенковского НГКМ по состоянию на 12.04.2010 года по категории С1 в количестве 1630507 куб.м. При этом, согласно протоколу инженерно-геологические изыскания на участке недр проводились в январе – мае 2009 года.

Сведения о добыче полезного ископаемого на месторождении «Гидронамывной карьер №79» на площади Бованенковского НГКМ после 12.04.2010 года в адрес Департамента не поступали (том 13 л.д. 73-74).

В подтверждение изложенному в материалы дела представлен указанный выше протокол от 06.05.2010 года №112 заседания экспертной комиссии по вопросам проведения государственной экспертизы запасов общераспространенных полезных ископаемых на территории Ямало-Ненецкого автономного округа (том 13 л.д. 75-79), которым утверждены остаточные запасы песка «Гидронамывной карьер №79» на площади Бованенковского НГКМ по состоянию на 12.04.2010 года по категории С1 в количестве 1630507 куб.м., а также определен объем добытого песка в размере 1160875 куб.м.

Согласно показаниям директора ЗАО «Сибюгстрой» (протокол допроса от 19.03.2014 года, проведенного нотариусом г. Новый Уренгой Шестаковой Л.Д.) (том 2 л.д. 9) все работы, связанные с непосредственной добычей полезного ископаемого (грунта) были завершены до 31.12.009 года. Согласно актам определения количества добытого ОПИ №1 от 30.09.2009 года, №2 от 31.10.2009 года весь объем добытого грунта согласован с заказчиком (ЗАО «Уренгойгидромеханизация») в 2009 году. Весь объем добытого грунта из карьера №79 в размере 1160875 куб.м. был зафиксирован в актах определения количества добытого ОПИ №1 от 30.09.2009 года, №2 от 31.10.2009 года, акт определения объемов намытого грунта б/н от 31.10.2009 года.

Кроме того законный представитель ЗАО «СибЮгстрой» пояснил, что в связи с тяжелым финансовым положением заказчика (ЗАО «УГМ») и в целях обеспечения гарантий того, что ЗАО «Сибюгстрой» выполнит работы по надлежащей очистке карьера, рекультивации и др. стороны (ЗАО «УГМ» и ЗАО «Сибюгстрой») договорились, что документальное оформление отношений по добыче грунта сверх лимита, установленного договором №301/20 от 01.02.2008, в виде заключения договора и определения его существенных условий по цене, качеству и др., а также приемка работ заказчиком (ЗАО «УГМ») будет осуществляться в период реализации данного грунта конечному покупателю, то есть когда ЗАО «УГМ» получит реальный доход от продажи этого грунта. Составление актов приемки в 2011 и 2012 годах по работам, основная часть которых была выполнена в 2009 году, являлось этапом документального оформления приемки уже выполненных работ. При этом достижение договоренности с конечным покупателем по цене и принятие грунта конечным покупателем по количеству и качеству являлось гарантией ЗАО «УГМ» относительно объема и качества работ, выполнение которых было поручено подрядчику (ЗАО «Сибюгстрой»).

Как только заказчик информировал ЗАО «Сибюгстрой» о достигнутых договоренностях с покупателями о продаже намытого в 2009 году грунта, были оформлены договоры № 498/20-2011 от 01.06.2011, № 718/20-2011 от 08.02.2011 и подписаны акты выполненных работ по ним.

С учетом изложенного, анализ представленных в материалы рассматриваемого спора доказательств свидетельствует о том, что заключением договоров № 498/20-2011 от 01.06.2011. № 718/20-2011 от 08.02.2011 и подписанием актов выполненных работ по ним в 2011 и 2012 годах были документально оформлены отношения по добыче грунта в объеме 641 645 куб. м, возникшие в 2009 году (в том числе подписаны акты в 2011 году на 541 366 куб. м.). Никакой добычи грунта в карьере № 79 после 2009 года не осуществлялось.

В целях обеспечения доказательств отсутствия фактической добычи полезного ископаемого на карьере № 79 после 2009 года по настоящее время силами ЗАО «Уренгойгидромеханизация» проведена маркшейдерская съемка выработанного пространства на месторождении «Гидронамывной карьер 79 на Бованенковском НГКМ».

Съемка выполнена 08.08.2014. Промеры глубин производились при помощи вёсельной лодки и ручного лота. Координирование в плане точек съемки производилось с помощью электронного тахеометра Sokkia CX-105L зав.№ ЕМ0493 (свидетельство о поверке метрологической службы СГГА №1421 от 23.05.2014. действительно до 23.05.2015). Обработка данных съемки выполнена