Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2014 по делу n А46-5034/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

помимо Закона № 44-ФЗ обязан учитывать требования Бюджетного кодекса РФ. Положения типовых договоров, утв. Постановлением Правительства № 644, а также проекта единого договора № 4959/1, основанного на условиях типовых договоров, не учитывают положения Бюджетного кодекса РФ (статьи 217.1, 219, 226.1 Бюджетного кодекса РФ).

Оценив представленные в материалы дела доказательства по рассматриваемому эпизоду, суд первой инстанции счел правомерной позицию Управления Росреестра по Омской области.

В соответствии с нормами Бюджетного кодекса РФ государственным заказчикам лимиты бюджетных обязательств, в том числе на оплату услуг по заключаемым контрактам, устанавливаются на финансовый год и все кассовые операции по бюджетным обязательствам должны быть осуществлены до конца текущего года (статьи 65, 217.1, 219, 226.1 Бюджетного кодекса РФ).

Системный анализ смысла и содержания статей 65, 217.1, 219, 226.1 Бюджетного кодекса РФ указывает на то, что ОАО «ОмскВодоканал» в протоколе согласования необоснованно отклонило предложенное Управлением условие договора, редакция истца ущемляет интересы Управления Росреестра по Омской области по надлежащему завершению кассовых операций в конце текущего года.

При этом следует указать, что представитель Управления Росреестра по Омской области в судебном заседании 28.10.2014 пояснил, что при исполнении ныне действующего и предыдущих договоров на водоснабжение и водоотведение на протяжении длительного времени по устной договоренности сторон в декабре документы на оплату выставляются организацией водопроводно-канализационного хозяйства до 25-го числа текущего месяца, соответственно, до указанной даты снимаются показания приборов учета. Никаких технических сложностей, как и проблем с оплатой поставленного энергоресурса и оказанных услуг у сторон не возникает.

Эти обстоятельства истцом не опровергнуты.

В связи с чем суд апелляционной инстанции не принимает во внимание доводы апеллянта ОАО «ОмскВодоканал» в указанной части, которые не опровергают правильные выводы, изложенные в судебном акте.

Исходя из апелляционной жалобы ОАО «ОмскВодоканал», доводы первого апеллянта направлены на оспаривание выводов суда в части принятой им редакции пункта 54 единого договора № 4954/1, предусматривающей в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора право организации водопроводно-канализационного хозяйства потребовать от абонента уплаты неустойки в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки, а не в размере двукратной ставки рефинансирования, как предусматривается Единым типовым договором холодного водоснабжения и водоотведения.

При этом ответчик и третье лицо по существу включение в договор условия об ответственности абонента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг в сфере водоснабжения и водоотведения в установленные сроки не оспаривают, возражения касаются лишь не внесения в пункт 54 условий об ответственности организации водопроводно-канализационного хозяйства.

По мнению ОАО «ОмскВодоканал», в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере двукратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального Банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки (пункт 54 договора в редакции ответчика).

Мотивируя занимаемую позицию, ОАО «ОмскВодоканал» как при рассмотрении дела в суде первой инстанции, так и в апелляционной жалобе ссылается на пункт 66 единого типового договора холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 645, и указывает, что согласно части 15 статьи 34 Закона № 44-ФЗ (в редакции Федерального закона от 04.06.2014 № 140-ФЗ) при заключении контракта, связанного с оказанием услуг по водоснабжению, водоотведению, требования части 5 статьи 34 заказчиком к указанному договору не применяются. В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок.

Признавая названный довод ОАО «ОмскВодоканал» о неприменении к рассматриваемым отношениям в сфере оказания услуг по водоснабжению и водоотведению положений Закона № 44-ФЗ, коллегия суда исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Ответчик заключает договор № 4959/1 для осуществления холодного водоснабжения и водоотведения за счет средств соответствующего бюджета в целях обеспечения деятельности учреждения Федеральной службы государственной регистрации.

Таким образом, на указанные отношения между Управлением Росреестра по Омской области и ОАО «ОмскВодоканал» распространяются требования Закона № 44-ФЗ.

Согласно части 5 статьи 34 названного Закона в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Однако, из доводов апелляционной жалобы следует, что пункт 54 единого договора № 5344 в редакции ОАО «ОмскВодоканал» предусматривает размер неустойки, указанный в пункте 30 Правил № 644 и пункте 66 Постановления № 645, а именно, в размере двукратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального Банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Коллегия суда обращает внимание, что нормы, изложенные в Правилах № 644 и Постановлении  № 645, являются обязательными для применения всеми субъектами, заключающими договор холодного водоснабжения и водоотведения (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации), они не учитывают и не регулируют вопросы статуса субъектов этих отношений, тогда как в Законе № 44-ФЗ эти вопросы урегулированы.

Преодоление коллизии, в данном конкретном случае, разрешается путем применения специальной нормы Закона № 44-ФЗ, учитывающей особенности статуса субъектного состава спорных правоотношений.

Поскольку Закон № 44-ФЗ определяет специфику статуса заказчика в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в том числе водоснабжения и водоотведения, нормы части 5 статьи 34 данного Закона об ответственности заказчика за неисполнение обязательств,     предусмотренных     контрактом, имеют приоритет над условиями типового договора холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 645 «Об утверждении типовых договоров в области холодного водоснабжения и водоотведения».

Отношения, возникающие при размещении заказов, отличает совокупность следующих особенностей: контракт заключается в публичных интересах специальным публичным субъектом (государственным или муниципальным образованием, казенным учреждением), целью его заключения выступает удовлетворение государственных или муниципальных потребностей, финансирование этих потребностей осуществляется за счет средств соответствующих бюджетов.

Таким образом, оформляемые по процедуре Закона № 44-ФЗ договоры имеют публичную основу, преследуют публичный интерес и направлены на достижение результата, необходимого в публичных целях для удовлетворения публичных нужд, достигаемого за счет траты бюджетных средств.

Следовательно, в силу приведенных выше норм Закона № 44-ФЗ к Управлению Росреестра по Омской области не может быть применена ответственность в виде пени в большем, чем одна трехсотая ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты.

Получение в рамках исполнения договора денежных средств с Управления Росреестра по Омской области за счет завышения санкций, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, не будет соответствовать целям названного Закона, обеспечивающим экономию бюджетных средств.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2014 № 11535/2013, постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29.04.2014 по делу № А03-6174/2013.

Ссылки на часть 15 статьи 34 Закона № 44-ФЗ (в ред. Федерального закона от 04.06.2014 № 140-ФЗ) также судом во внимание не принимаются, поскольку из содержания данной нормы следует, что применение или неприменение требований части 5 статьи 34 к заключаемому договору зависит от воли заказчика, а не поставщика (подрядчика, исполнителя).

Кроме того, оценивая норму части 15 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, коллегия суда обращает внимание, что положениями названной статьи предусмотрено, что при заключении контракта (договора) в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 26, 28 и 29 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона, требования частей 4-9,  11  -  13 настоящей статьи  заказчиком  могут  не  применяться  к указанному контракту. В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной ГК РФ для совершения сделок.

Таким образом, договор холодного водоснабжения и водоотведения может быть заключен либо по соглашению сторон, но в пределах норм Закона № 44-ФЗ, позволяющего не применять требования частей 4-9, 11-13 статьи 34, и Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» либо при не достижении согласия в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении спора об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд, установив, что стороны согласны с включением в договор условий об ответственности абонента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств в установленные сроки, а возражения касаются только относительно размера неустойки, учитывая субъектный состав сторон, должен при установлении размера неустойки руководствоваться частью 5 статьи 34 Закона № 44-ФЗ

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции в части принятия пункта 54 единого договора № 4959/1  редакции ответчика являются законными и обоснованными. Несостоятельными при этом являются доводы ОАО «ОмскВодоканал».

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда об отсутствии оснований для внесения в пункт 54 условий об ответственности организации водопроводно-канализационного хозяйства, в связи с чем отклоняет доводы апелляционной жалобы УФАС по Омской области, при этом исходит из следующего.

В силу статьи 3 Закона № 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени РФ, субъекта РФ (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Согласно части 1 статьи Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Закон № 44-ФЗ устанавливает перечень необходимых условий, подлежащих включению в заключаемый контракт. К таким условиям, в частности, относятся условия:

- об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом (ч. 4 - 9 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 15 статьи 34 Закона № 44-ФЗ указанные условия могут не применяться к контрактам, заключаемым:

- на сумму до 100 000 руб. (п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ);

- на посещение зоопарка, театра, кинотеатра, концерта, цирка, музея, выставки или спортивного мероприятия (п. 15 ч. 1 ст. 93 № 44-ФЗ);

- на закупку лекарственных препаратов, которые предназначены для назначения пациенту при наличии медицинских показаний (при индивидуальной непереносимости, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое отражается в медицинских документах пациента и журнале врачебной комиссии (п. 28 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ).

Федеральным законом от 04.06.2014 № 140-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» указанный перечень значительно расширен. Теперь помимо вышеназванных случаев в перечень включено, в том числе:

- осуществление закупки товара, работы или услуги, которые относятся к сфере деятельности естественных монополий в соответствии с Федеральным законом о естественных монополиях № 147-ФЗ от 17.08.1995…;

- оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством РФ ценам (тарифам)…

Таким образом, при  заключении спорного договора, связанного с закупкой товара, относящегося к сфере деятельности естественных монополий, и/или оказанием услуг по водоснабжению и водоотведению, требования Федерального закона 44-ФЗ об обязательности включения условия об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) не применяются.

Учитывая вышесказанное, а также наличие в