Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2009 по делу n А46-17711/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

пени за несвоевременную уплату означенных налогов в соответст­вующей части не может быть признано законным

При названных выше обстоятельствах, апелляционная коллегия находит решение суда первой инстанции в названной части законным и обоснованным. Апелляционная жалоба налогового органа удовлетворению не подлежит.

В решении о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 26.05.2008, в связи с тем, что налогоплательщиком не были удержаны и перечислены суммы НДФЛ в бюджет с доходов физических лиц, полученных от предпринимателя,  индивидуальному предпринимателю Короткевич Т.Н., выступающей в качестве налогового агента, было предложено:

-   удержать и перечислить в бюджетную систему РФ выявленный недобор в сумме 9 216 руб.;

-  при невозможности удержания налога в месячный срок после вынесения Решения представить в налоговый орган сведения о невозможности удержания налога по форме № 2-НДФЛ, для дальнейшего взыскания данных сумм налоговым органом.

Суд первой инстанции удовлетворил требование предпринимателя Короткевич Тамары Николаевны в части признания необоснованным решения налогового органа в части обязания удержать и перечислить налоговым агентом налог на доходы физических лиц в сумме 9 216 руб. не удержанный и не перечисленный в 2005 - 2006 годах.

Налоговый орган в апелляционной жалобе отмечает, что решение в указанной части противоречит нормам налогового законодательства.

Суд апелляционной инстанции не может согласится с указанным доводом.

Согласно, статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению. удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет налогов. Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги. За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 226 НК РФ предусмотрено, что российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 названной статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную по правилам статьи 224 Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно пункту 2 статьи 226 НК РФ исчисление сумм и уплата налога в соответствии   с   настоящей статьей производятся   в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1, 227 и 228 Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога. Суммы, выплачиваемые физическим лицам индивидуальным предпринимателем Короткевич Т.Н. не поименованы в ст. 214.1,227, 228 НК РФ.

В соответствии с пунктами 4,6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удерживать начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате и перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода.

В соответствии с пунктом 2 статьи 230 НК РФ налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.

При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в соответствии с п.5 статьи 226 НК РФ в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. Невозможность удержать налог, в частности, признаются случаи, когда заведомо известно, что период в течение которого может быть удержана сумма начисленного налога, превысит 12 месяцев.

Из пункта 1 статьи 45 НК РФ следует, что налогоплательщик должен самостоя­тельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законода­тельством о налогах и сборах.

Данной нормой также установлено, что если обязанность по исчислению и удержанию налога возложена на налогового агента, то обязанность налогоплательщика по уплате налога считается выполненной с момента удержания налога налоговым аген­том.

Соответственно, до момента удержания налоговым агентом суммы налога обя­занность по его уплате лежит на налогоплательщике. Таким образом, в случае неисчис­ления и неудержания налога, подлежащего удержанию и перечислению в бюджет нало­говым агентом, обязанность налогоплательщика по уплате налога считается неиспол­ненной, то есть именно он является должником перед бюджетом.

Специальной нормой - пунктом 9 статьи 226 главы 23 «Налог на доходы физи­ческих лиц» Налогового кодекса Российской Федерации - предусмотрено, что уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается. При заключении договоров и иных сделок запрещается включение в них налоговых оговорок, в соответствии с кото­рыми выплачивающие доход налоговые агенты принимают на себя обязательства нести расходы, связанные с уплатой налога за физических лиц.

Учитывая вышеизложенные нормы и обстоятельства, суд апелляционной инстанции находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что решение налогового органа в части, касающейся предложения предпринимателю уплатить названную сумму НДФЛ, противоречит пункту 9 статьи 226 НК РФ, которым установлен запрет на уплату налога за счет средств налоговых агентов, в данном случае - предпринимателя.

Не­исполнение предпринимателем требований НК РФ о необходимости исчисления и удержания НДФЛ с сумм выплаченного дохода влечет для предпринимателя взыскание с него пени по статье 75 НК РФ, а так же взыскание налоговых санкций, предусмотренных статьей 123 НК РФ, за неисполнение налоговым агентом обязанностей возложенных на него.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу о том, что у налогового органа отсутствовали законные основания для предложения предпринимателю удержать и перечислить НДФЛ за 2005 - 2006 годы в сумме 9 216 руб., не удержанный и не перечисленный в бюджет за указанные периоды

Апелляционная жалоба инспекции по названному эпизоду удовлетворению не подлежит.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд приходит к выводу о необоснованности обжалуемого судебного акта в части отказа в удовлетворении требований налогоплательщика.

Согласно положениям части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку судебный акт апелляционной инстанцией изменяется, то подлежат перераспределению и судебные расходы.

В связи с изменением решения суда первой инстанции, удовлетворением требований налогоплательщика полностью, руководствуясь положениями  статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины относятся на налоговый орган.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 08.12.2008 по делу № А46-17711/2008 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции.

Требования индивидуального предпринимателя Короткевич Тамары Николаевны о признании частично недействительным решения от 26.05.2008 № 08-1901163 межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Омской области удовлетворить полностью.

Признать недействительным решение от 26.05.2008 № 08-1901163 межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Омской области в части доначисления налогов в общей сумме 39 456 руб., в том числе единого налога на вмененный доход за 1 - 4 квар­талы 2005 год в сумме 33 402 руб., налога на доходы физических лиц за 2006 год в сумме 3 422 руб., единого социального налога за 2006 год, в сумме 2 632 руб., привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 7 891 руб. 20 коп., в том числе за неполную уплату ЕНВД в сумме 6 680 руб. 40 коп., НДФЛ в сумме 684 руб. 40 коп., ЕСН в сумме 526 руб. 40 коп., начисления пени за несвоевременную уплату означенных налогов в общей сумме 6 167 руб. 18 коп., предложения удержать и перечислить НДФЛ в сумме 9 216 руб., не удержанный и не перечисленный в 2005 - 2006 годах.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Омской области в пользу индивидуального предпринимателя Короткевич Тамары Ни­колаевны (ИНН 551500086980, 6449000, г. Калачинск, Омская область, ул. Красноармейская, д. 19, кв. 12) государственную пошлину в сумме 150 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

О.Ю. Рыжиков

Е.П. Кливер