Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2014 по делу n А46-16499/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 апреля 2014 года

                                                     Дело №   А46-16499/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  09 апреля 2014 года

Постановление изготовлено в полном объёме  16 апреля 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1512/2014) общества с ограниченной ответственностью «Фармдело» на решение Арбитражного суда Омской области от 29.01.2014 по делу № А46-16499/2013 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению Прокурора Ленинского административного округа г. Омска о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Фармдело» (ИНН 5506064061, ОГРН 1065506029929),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Фармдело» - Драчук М.А. (предъялено служебное удостоверение, по доверенности от 07.01.2014 сроком действия 1 год), Зацепина Т.В. (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации, по доверенности от 27.01.2014 сроком действия 1 год);        

от Прокурора Ленинского административного округа г. Омска – Третьяков С.С. (предъявлено служебное удостоверение).

установил:

 Прокурор Ленинского административного округа г. Омска (далее по тексту – прокурор) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фармдело» (далее по тексту – общество, ООО «Фармдело»)  к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на основании постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 25.12.2013.

Решением по делу арбитражный суд удовлетворил заявленные прокурором требования в полном объёме и привлёк общество к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного приостановления фармацевтической деятельности в аптечном пункте, расположенном по адресу: 644020, г.Омск, ул.Серова, д.28, сроком на 3 суток.

При этом, арбитражным судом установлено наличие события административного правонарушения, совершение его ООО «Фармдело», обоснованность и правомерность составления в отношении него постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, а также наличие всех необходимых оснований для привлечения к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило принятое решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных прокурором требований в полном объёме, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, а также несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что судом не были приняты во внимание доводы общества относительно законности проведённой прокуратурой проверки.

Кроме того, заявитель полагает, что прокурором при составлении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении общества не была соблюдена процедура его оформления, в частности, указанное постановление было составлено прокурором в отсутствие законного представителя ООО «Фармдело» в силу его ненадлежащего извещения о дате и времени составления постановления.

По мнению общества, судом первой инстанции также не был исследован вопрос о наличии вины общества во вменённом административном правонарушении. Так, судом первой инстанции не были исследованы такие вопросы как нарушение требований лицензирования фармацевтом, а не обществом, который был ознакомлен с инструкциями о сбыте отдельных видов товаров, а также наличие провокации  работников ООО «Фармдело» сотрудниками правоохранительных органов при проведении проверочной закупки.

Также податель жалобы отмечает, что в обжалуемом решении судом первой инстанции немотивированно избрание в качестве меры наказания административного приостановления деятельности, в то время как указанный вид наказания носит исключительный характер и требует аргументации его выбора.

В представленном до начала судебного заседания отзыве прокурор просит оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители общества поддержали требования, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель прокурора с доводами апелляционной жалобы не согласился, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, выслушав представителей лиц, участвующих в деле и присутствовавших в судебном заседании, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Фармдело» зарегистрировано в качестве юридического лица 04.04.2006 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска за основным государственным регистрационным номером 1065506029929 и осуществляет фармацевтическую деятельность на основании лицензии № ЛО-55-02-000987 (л.д.  19-22).

20.11.2013 в 13 ч. 16 мин. в аптеке «Линия жизни» ООО «Фармдело», расположенной по ул. Серова, д. 28 в г. Омске, сотрудниками УФСКН России по Омской области с помощью покупателя Петровой, произведена проверочная закупка. В результате произведённой проверочной закупки Петровой фармацевтом Зыковой Н.А. продано в нарушение требований пунктов 1, 4, 2.1. Порядка отпуска лекарственных средств, пункта 76 Правил продажи отдельных видов товаров, без рецепта врача одно сильнодействующее вещество – сибутрамин, содержащееся в препарате «Голдлайн», массой 10,2 гр.

В декабре 2013 года сотрудниками прокуратуры Ленинского административного округа г. Омска на основании полученного от УФСКН России по Омской области отказного материала в отношении Зыковой Н.А. была проведена проверка соблюдения требований законодательства о лицензировании в части исполнения в аптечном пункте ООО «Фармдело» лицензионных требований и условий, результаты которой  послужили основанием для вынесения 25.12.2013 прокурором Ленинского административного округа г. Омска Бондаренко В.А. постановления о возбуждении в отношении общества производства об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании указанного постановления прокурор обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

29.01.2014 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое обществом в апелляционном порядке решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Часть 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В Примечании к данной статье указано, что понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Объективная сторона правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена данной нормой, заключается в осуществлении предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В силу подпункта 47 пункта 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее по тексту -  Закон № 99-ФЗ) фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Пунктом 2 статьи 3 Закон № 99-ФЗ определено понятие лицензии, под которой понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

В соответствии с подпунктом 47 пункта 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Под фармацевтической деятельностью, согласно Положению о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 № 1081, понимается деятельность, осуществляемая юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включающая оптовую, розничную торговлю лекарственными средствами и изготовление лекарственных средств.

В силу пункта 5 вышеуказанного Положения лицензиат для осуществления фармацевтической деятельности должен соответствовать, в том числе следующим лицензионным требованиям: соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения: аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, - правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, правил отпуска наркотических средств и психотропных веществ, зарегистрированных в качестве лекарственных препаратов, лекарственных препаратов, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, требований части 6 статьи 55 Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» и установленных предельных размеров розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (подпункт «г»).

Как следует из пункта 6 Положения, осуществление фармацевтической деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктами «а» - «з» настоящего Положения.

Пунктом 2 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» установлено, что виды аптечных организаций и правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, а также правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленными подразделениями (амбулаториями, фельдшерскими и фельдшерско-акушерскими пунктами, центрами (отделениями) общей врачебной (семейной) практики), расположенными в сельских поселениях, в которых отсутствуют аптечные организации, утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 76 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55, который согласуется с пунктом 6.1 Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения» (ОСТ 91500.05.0007-2003), утверждённого Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 04.03.2003 № 80, продажа лекарственных препаратов производится на основании предъявляемых покупателями рецептов врачей, оформленных в установленном порядке, а также без рецептов по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.

В пункте 2.1 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 14.12.2005 № 785, установлено, что все лекарственные средства, за исключением включенных в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм.

Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, утвержденный Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 13.09.2005 № 578, признан утратившим силу Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 26.08.2011 № 1000ан «О признании утратившими силу некоторых Приказов Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.10.2012 № 1007 в пункт 76 постановления Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55 внесены изменения,