Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2014 по делу n А81-1847/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В соответствии с пунктом 17 статьи 4 рассматриваемого Закона конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого их них исключается или ограничивается возможность каждого их них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Пункт 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции определяет соглашение как договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 2 Постановления от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Подтверждать отсутствие со стороны конкретного хозяйствующего субъекта нарушения в виде согласованных действий могут в том числе доказательства наличия объективных причин собственного поведения этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке и (или) отсутствия обусловленности его действий действиями иных лиц.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, в данном конкретном случае антимонопольный орган доказал согласованность действий заявителей в части участия МУП «УГХ» в формировании потребности заказчика, в формировании технического задания аукциона № 0190300003012000346, выполнении МУП «УЖХ» работ по озеленению и благоустройству до размещения информации о торгах на выполнение требуемых работ, выставлении Департаментом на торги объемов и видов работ по объектам, фактически ранее выполненных МУП «УГХ» и исполнитель по которым уже были выбран в рамках иного размещения заказа (ООО «Спектр»).

Ранее уже было установлено, что Департамент городского хозяйства Администрации города Новый Уренгой выступил заказчиком при проведении открытого аукциона в электронной форме № 0190300003012000346 на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по содержанию объектов озеленения.

Закон о размещении заказов регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов (часть 1 статьи 1 Закона о размещении заказов).

Согласно статье 5 Закона о размещении заказов  под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с частью 1 статьи 19.1 Закона о размещении заказов для установления начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) источниками информации о ценах товаров, работ, услуг, являющихся предметом заказа, могут быть данные государственной статистической отчетности, официальный сайт, реестр контрактов, информация о ценах производителей, общедоступные результаты изучения рынка, исследования рынка, проведенные по инициативе заказчика, уполномоченного органа, в том числе по контракту или гражданско-правовому договору, и иные источники информации. Заказчик, уполномоченный орган вправе осуществить свои расчеты начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

Согласно части 2 статьи 19.1 Закона о размещении заказов, в конкурсной документации, документации об аукционе (в том числе в документации об открытом аукционе в электронной форме), извещении о проведении запроса котировок указывается обоснование начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), содержащее полученные заказчиком, уполномоченным органом информацию или расчеты и использованные  заказчиком  источники  информации   о  ценах   товаров,   работ, услуг, в том числе путем указания соответствующих сайтов в сети "Интернет" или иного указания.

Между тем, как верно установлено судом первой инстанции, в рассматриваемом случае Департаментом не производились самостоятельные расчеты цены контракта, не исследовались самостоятельно объемы необходимых к выполнению работ и характеристики этих работ.

А именно, МУП УГХ, которое на протяжении нескольких лет выполняет в городе Новый Уренгой работы по содержанию объектов озеленения, куда входят вышеперечисленные виды работ, привлекалось Департаментом для формирования технического задания на проведение указанного аукциона. Для определения начальной (максимальной) цены контракта были использованы расчеты по стоимости работ, то есть в качестве определения максимальной цены контракта, представленные МУП УГХ.

При определении объемов работ замеры производились работниками МКУ УМХ, стоимость материалов, была рассчитана на основании документов о приобретенных МУП УГХ в 2011 году материалах. Указанные расчеты были согласованы начальником Департамента городского хозяйства Косухиным И.В.

Данные обстоятельства заявителями не оспариваются, однако Департамент и предприятие указывают, что изложенные факты не свидетельствуют о согласованности действий.

Апелляционный суд с изложенным доводом не согласен, поскольку согласно положениям статьи41.6 Закона о размещении заказов, формирование потребности заказчика, формирование требований к работам является прерогативой заказчика, независимо от того, из каких источников эта потребность формируется.

Материалами дела, судом первой инстанции установлено и заявителями не опровергнуто, что Департамент не просто использовал первичные документы о стоимости материалов, предоставленных МУП УГХ, а в полном объеме предоставил предприятию возможность сформировать техническое задание к аукциону.

При этом, подготовка к выполнению указанных работ была начата МУП УГХ еще в начале 2012 года. В частности, на основании счета-фактуры от 17.01.2012 № 736 МУП УГХ приобретены в ООО «Центр- Огородник» семена цветов, на основании счета-фактуры от 05.06.2012 № 00002488 МУП «УГХ» приобрело у ООО «ГеоСпецСтрой» органо-минеральную смесь.

МУП УГХ, заведомо предполагая стать исполнителем работ по содержанию объектов озеленения и в 2012 году, начало заранее производить закупку материалов для выращивания рассады цветов, в том числе и с учетом потребности МО в данном виде сырья (товара).

Проверкой установлено, что с начала июня, то есть еще до объявления вышеуказанных результатов аукциона работы по устройству и уходу за цветниками, по устройству цветочных композиций, по уходу за газонами на территории муниципального образования город Новый Уренгой выполняло МУП УГХ.

Более того, несмотря на то, что победитель по указанному аукциону было признано ООО «Спектр» МУП УГХ продолжало выполнять работы, являющиеся предметом аукциона № 0190300003012000346, и после заключения Департаментом городского хозяйства муниципального контракта с ООО «Спектр».

Указанные факты выполнения работ предприятием как до объявления результатов аукциона, так и после, участвующими в деле лицами не оспариваются и не опровергаются.

Кроме того, также не опровергнуты факты выполнения предприятием работ, явившихся предметом других аукционов, проведенных после заключения Департаментом городского хозяйства муниципального контракта с ООО «Спектр», притом, что данные работы совпадают с предметом муниципального контракта, заключенного с ООО «Спектр».

Так, 29.06.2012, т.е. еще до заключения муниципального контракта с ООО «Спектр» на официальном сайте размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме № 0190300003012000498 на выполнении следующих работ: по устройству цветочных композиций, вазонов (вертикальные многоярусные вазоны, подвесные вазоны), устройству и уходу за цветниками на определенных объектах: на площади у ГДК «Октябрь», по ул. 26 съезда КПСС, на опорах освещения на площади Памяти, Северный район города, р-н парка Дружба - композиция «Олени», в районе виадука - композиция «Паровоз», в районе пересечения ул. 26 съезда КПСС и ул. Магистральная - композиция «Мельница», со стороны ул. 26 съезда КПСС под виадуком - композиция «Часы», в районе городского пляжа (между Северным и Южным районами города) - композиция «Корабль», в районе православной церкви Св. Серафима Саровского (Северный район города) - цветники типа «Бочка»; по ул. Губкина и 70 лет Октября установить 10 вертикальных многоярусных цветочниц типа «Гарсия»; в районе съезда с виадука засадить трехъярусную клумбу; высадить цветы на Аллее ветеранов на городском кладбище; на территории ГБУЗ ЯНАО «НЦГБ» и ГБУЗ ЯНАО «Новоуренгойская ССМП» высадить цветы на клумбы, общей площадью; на площади перед Администрацией города (Северный район города, мкр.Советский) установить вазоны с цветами в количестве 16 шт., 12 арочных конструкций, обустроить клумбу.

Между тем, согласно акту осмотра выполненных силами МУП УГХ работ по озеленению территорий города (устройство цветочных композиций, вазонов; подрезка деревьев и кустарников; кошение существующих газонов), составленному МУП УГХ, по состоянию на 19.06.2012 указанным предприятием выполнено устройство цветочных композиций на площади перед зданием Администрацией города, произведено устройство композиции «Часы», «Корабль», Мельница», произведена посадка цветов на «Аллее ветеранов» на городском кладбище.

При сопоставлении сметы № 4-12-5-4-1 к аукциону № 0190300003012000498 от 29.06.2012 со сметой №4-12-5-4-1 к аукциону № 0190300003012000346 от 23.05.2012 установлено, что указанные сметы абсолютно идентичны по объемам.

Таким образом, Департамент городского хозяйства выставил на торги выполнение работ по тем объектам, которые, с ведения Департамента, уже были выполнены МУП УГХ до объявления торгов, что также указывает на согласованность действий Департамента и предприятия, цель которых получить и оплатить фактически уже выполненные работы.

По результатам аукциона № 0190300003012000498 25.07.2012 между Департаментом городского хозяйства и МУП УГХ заключен муниципальный контракт № 0190300003012000498-0390427-01 на сумму 2 996 860,20 руб. Согласно платежному поручению от 20.08.2012 № 716 оплата по контракту произведена в полном объеме. При этом согласно расшифровке к указанному муниципальному контракту объекты, на которых работы фактически выполнены в июне 2012 года, указаны как выполненные в июле. Кроме того, и в контракте от 05.07.2012 № 0190300003012000346-0390427-01 с ООО «Спектр» и в контракте от 25.07.2012 № 0190300003012000498-0390427-01 предусмотрено устройство и уход за цветниками в районе ГБУЗ ЯНАО «НЦГБ», ГБУЗ ЯНАО «Новоуренгойская ССМБ».

02.07.2012 на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме № 0190300003012000506 на выполнение работ по содержание объектов озеленения в определенных местах: грабление, вывоз сухой травы, полив водой, подпитка минеральными удобрениями, выкашивание газонов газонокосилкой, вывоз скошенной травы по адресам: Северный район - ул. 70-летия Октября (левая сторона от ул. Дружбы народов до ул. Мира), ул.70-летия Октября (сторона здания Администрации города) от здания Администрации города до ул. Мира, ул. 70-летия Октября (сторона зоны отдыха напротив Городского парка), ул. 70-летия Октября (сторона здания МО-12),ул. 70-летия Октября (сторона северного рынка) от ул. Дружбы народов до ул. Подшибякина, Южный район - проспект Губкина (р-н ж/д переезда), проспект Губкина (под виадуком), проспект Губкина (от ул.Набережная до ост. «КСК «Молодежный», тротуар Север-Юг (правая сторона), ул. Губкина, р-н здания ОМВД, площадь перед Администрацией города, площадь Памяти, Северный район -городской парк «Дружба», территория вокруг памятника Оруджеву, Южный район -р-он административного здания, Ленинградский, 56, территория ГБУЗ ЯНАО «НЦГБ» и ГБУЗ ЯНАО «Новоуренгойская ССМП.

Начальная (максимальная) цена контракта установлена в размере 2 999 995,00 руб.

По результатам указанного аукциона муниципальный контракт 26.07.2012 Департаментом городского хозяйства заключен с МУП УГХ как с единственным участником аукциона по начальной цене контракта - 2 999 995,0 руб.

При сопоставлении сметы № 4-12-5-4-2 к аукциону № 0190300003012000506 от 02.07.2012 со сметой № 4-12-5-4-2 к аукциону № 0190300003012000346 от 23.05.2012 установлено, что указанные сметы абсолютно идентичны по объемам.

Таким образом, Департамент городского хозяйства, разместив муниципальные заказы по аукционам №№ 0190300003012000498, 0190300003012000506, фактически произвел размещение на те же объемы, что и по аукциону № 0190300003012000346, по результатам которого муниципальный контракт заключен с ООО «Спектр».

При этом, как обоснованно установлено судом первой инстанции, во избежание выявления вышеуказанных фактов при сопоставлении объемов работ в аукционах №№ 190300003012000498, 0190300003012000506 с аукционом № 0190300003012000346 заказчик в данном случае изменил наименование объектов, детализировав их под те  виды работ, которые фактически уже были выполнены МУП УГХ. Предполагая, что по итогам аукциона № 0190300003012000346 победителем станет МУП УГХ Департамент городского хозяйства не детализировал наименования объектов, ограничившись названиями улиц и наименованиями объектов, на территории которых необходимо выполнить те или иные работы.

Опрошенная в ходе проверки заместитель начальника отдела содержания и ремонта объектов благоустройства