Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2008 по делу n А70-7529/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

регулированию. Иными словами, цена на коммунальную услугу не может быть установлена произвольно ресурсоснабжающей организацией в договоре с потребителем.

Как следует из материалов дела, ОАО «ТГК-10» заключило с Овчинниковой Н.А. договор, в соответствии с условиями которого, учет тепловой энергии, поставляемый на объект третьего лица, производился обществом в соответствии с пунктом 3.1. договора № 40020.160 от 17.03.2005 расчетным путем по фактическому отпуску теплоисточников в соответствии с разделом 3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 и Методикой определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105, при которых размер платы за теплоснабжение индивидуального жилого дома по договору определялся исходя из формулы - количество тепловой энергии * балансовый коэффициент * тариф.

При этом, Правила учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 и Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105  не применяются к отношениям по оказанию коммунальных услуг (в том числе по поставке теплоэенергии) гражданам-потребителям, поскольку абонентом в соответствии с названной Методикой является: юридическое лицо и (или) индивидуальный предприниматель.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что применение обществом данных нормативных документов при расчете платы за теплоснабжение неправомерно и при этом исходит из того, что Овчинникова Н.А. приобретает теплоэнергию для личных нужд (отопление жилого дома), не связанных с предпринимательской деятельностью.

Кроме того, свои выводы апелляционная коллегия арбитражного суда основывает на следующих положениях законодательства.

Частями 1, 2 статьи 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации) в порядке, установленном федеральным законом.

В период оказания обществом услуг по теплоснабжению третьему лицу нормативным актом, регулирующим правоотношения в области определения платы за коммунальные услуги, являлось Постановление Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 392 «О порядке и условиях оплаты гражданами жилья и коммунальных услуг» (Правила от 30.07.2004 № 392).

В соответствии с пунктом 6 Правил от 30.07.2004 № 392 оплата коммунальных услуг (электроснабжения, газоснабжения, в том числе снабжения сетевым природным или сжиженным газом, газа в баллонах, водоснабжения, водоотведения (канализации), горячего водоснабжения и теплоснабжения (отопления), в том числе приобретения и доставки твердого топлива при наличии печного отопления) осуществляется гражданами, проживающими в жилых помещениях, относящихся к жилищному фонду независимо от форм собственности, по единым правилам, условиям и тарифам, действующим на территории соответствующего муниципального образования, в зависимости от степени благоустроенности жилых помещений и жилых домов.

Пунктами 7 и 8 Правил от 30.07.2004 № 392 было предусмотрено право органов местного самоуправления устанавливать тарифы на коммунальные услуги.

В силу пункта 13 Правил от 30.07.2004 № 392 размер платы за коммунальные услуги определяется как произведение тарифов на соответствующие коммунальные услуги на объемы потребленных ресурсов (воды, газа, электрической и тепловой энергии и т.д.) по показаниям приборов учета. При отсутствии приборов учета объем потребления коммунальных услуг принимается равным нормативам потребления, устанавливаемым органами государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, органами местного самоуправления в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

При этом, на территории г. Тюмени утвержден такой норматив теплопотребеления (Постановление главы г. Тюмени от 11.07.2001 № 48 (далее - Постановление от 11.07.2001 № 48).

Как верно установлено судом первой инстанции, данный норматив подлежит применению к спорным правоотношениям.

В соответствии с пунктом 1 Постановления от 11.07.2001 № 48 с 01.10.2001 на территории г. Тюмени установлен норматив теплопотребления на отопление 1 кв. м общей площади жилья в год в размере 0,252 Гкал, в связи с чем, размер платы за услугу по теплоснабжению индивидуального жилого дома в г. Тюмени должен определяться исходя из общей площади жилого дома и норматива теплопотребления, установленного Постановлением от 11.07.2001 № 48 (общая площадь * норматив потребления). Размер платы за потребленный собственниками индивидуальных жилых домов коммунальный ресурс (теплоснабжение) должен определяться соответственно по формуле - общая площадь * норматив потребления* тариф на тепловую энергию.

С 09.06.2006 на территории Российской Федерации действуют Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306 (далее - Правила от 23.05.2006 № 306), а также Правила предоставления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации  от 23.05.2006 № 307 (Правила от 23.05.2006г. № 307).

Согласно пунктам 2, 3 Правил от 23.05.2006 № 306 пунктам 3, 7, 19 и подпункту 1 пункта1 приложения № 2 Правил от 23.05.2006 № 307 для определения размера платы за коммунальные услуги при отсутствии приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг, под которыми понимается месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов потребителем в многоквартирном доме или жилом доме.

Таким образом, в соответствии с Правилами от 23.05.2006 № 307, размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется, исходя из общей площади помещения и норматива потребления тепловой энергии на отопление, т.е. в аналогичном порядке, который был установлен Правилами от 30.07.2004 № 392 и Постановлением от 11.07.2001 № 48.

Следовательно, является верным вывод суда первой инстанции о том, что к правоотношениям ОАО «ТГК-10» и третьего лица по предоставлению услуг теплоснабжения согласно договору № 40020.160 от 17.03.2005 с момента его заключения, т.е. с 17.03.2005 подлежали применению Правила от 30.07.2004 № 392, а с 09.06.2006 - Правила от 23.05.2006 № 307. При этом размер платы за предоставление коммунальной услуги по теплоснабжению индивидуального жилого дома в г. Тюмени в силу идентичного правового регулирования с 17.03.2005 должен определяться исходя из общей площади жилого дома и норматива теплопотребления, установленного Постановлением от 11.07.2001 № 48.

Указанный вывод свидетельствует о неправомерном применении обществом к спорным правоотношениям Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 и Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105, в результате чего размер платы за теплоэнергию со времени заключения договора с Овчинниковой Н.А. был исчислен неверно, что привело к необоснованному ее увеличению (расчет платы приведен на странице 5 решения антимонопольного органа – л. 16 т.1).

В свою очередь, следствием неверного определения стоимости оказанных коммунальных услуг,  явилось нарушение обществом порядка ценообразования.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (пункт 10).

В соответствии с частью 1 статьи 5 названного Закона доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (часть 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

В статье 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» установлено, что естественная монополия - это состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Судом первой инстанции установлено и не опровергается лицами, участвующими в деле, что общество занимает доминирующее положение, поскольку имеет долю на рынке по предоставлению коммунальных услуг в г. Тюмени в размере 100%.

Основы ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правила государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации утверждены Постановлением Правительства № 109, и понятие «ценообразование» используется в данных актах как «процесс расчета и установления регулируемых тарифов (цен), применяемых при расчетах за электрическую энергию и мощность и тепловую энергию, а также за соответствующие услуги, оказываемые организациями, осуществляющими регулируемую деятельность».

Экономические, организационные и правовые основы государственного регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации определены Федеральным законом «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», согласно статье 1 которого тарифы на электрическую и тепловую энергию - система ценовых ставок, по которым осуществляются расчеты за электрическую энергию (мощность) и тепловую энергию (мощность). Установление регулируемых тарифов (цен) осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления в области государственного регулирования тарифов исходя из их полномочий, предусмотренных статьями 5 и 6 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации».

При этом, суд апелляционной инстанции полагает, что ценообразование включает не только обоснование размера тарифа и его установление, но и порядок применения соответствующего тарифа.

Материалами дела подтверждено, что обществом не был применен надлежащий тариф. В связи с этим, ОАО «ТГК-10» не был учтен процесс расчета платы за услуги, оказываемые им как организацией, осуществляющей регулируемую деятельность.

Таким образом, применение порядка установления стоимости оплаты коммунальных услуг (применение тарифа), не предусмотренного для спорных правоотношений, является нарушением порядка ценообразования (пункт 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции).

Учитывая изложенные выводы, суд апелляционной инстанции поддерживает правовую позицию суда первой инстанции о том, что ОАО «ТГК-10» нарушило установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования, чем ущемило права и законные интересы третьего лица по делу, злоупотребило доминирующим положением, то есть нарушило антимонопольное законодательство.

Также арбитражный апелляционный суд считает, что судом первой инстанции в полном объеме выполнены указания суда кассационной инстанции.

Судом установлено, что обществу была известна площадь жилого дома Овчинниковой Н.А.

Так, согласно акту обследования объекта потребителя тепловой энергии № 5070 от 29.09.2004, представленного в материалы дела самим обществом и подписанного третьим лицом без каких- либо замечаний, площадь отапливаемой части обследуемого здания/помещения составляет 76, 2 кв.м. (36 кв.м.+15 кв.м.+25, 2 кв.м.). Кроме того, в материалы дела представлен акт № 729 от 23.03.2006, согласно которому должностным лицом ОАО «ТГК-10» произведены замеры площади спорного объекта и сделана запись о том, что замеры соответствуют техническому паспорту от 28.03.2005, что свидетельствует об информированности общества о площади отапливаемого помещения (жилого дома).

Таким образом, судом первой инстанции верно установлено, что общество располагает данными о площади объекта, необходимыми для осуществления перерасчета платы за теплоснабжение.

В обжалуемом судебном акте дана надлежащая правовая оценка тому обстоятельству, что обществом допущены нарушения требований норм антимонопольного законодательства при установлении тарифов как предусмотренных Правилами от 23.05.2006 № 307, так и Правилами от 30.07.2004 № 392.

Как было верно установлено судом Правила от 23.05.2006 № 307 подлежали применению к правоотношениям сторон по договору № 40020.160 от 17.03.2005 с 09.06.2006. До 08.06.2006 к правоотношениям сторон должны были применяться Правила от 30.07.2004 № 392.

Принимая во внимание идентичность правового регулирования вопроса определения размера платы за теплоснабжение