Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2011 по делу n А81-3458/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 марта 2011 года

                                                         Дело № А81-3458/2010                                             

Резолютивная часть постановления объявлена  17 марта 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 марта 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Гладышевой Е.В., Кудриной Е.Н.

при ведении протокола судебного заседания  секретарём Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-714/2011) общества с ограниченной ответственностью  «ЭТАЛОН-ПЛЮС» на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07.12.2010 по делу № А81-3458/2010 (судья Максимова О.В.), принятое по иску Трифонова Владимира Леонидовича к обществу с ограниченной ответственностью  «ЭТАЛОН-ПЛЮС», третье лицо: Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Ноябрьску Ямало-Ненецкого автономного округа, о признании решений очередного собрания участников общества от 11.05.2010 недействительными,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» - представитель Сигал М.Я. по доверенности от 02.04.2010,

Трифонов Владимир Леонидович - не явился,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Ноябрьску Ямало-Ненецкого автономного округа - представитель не явился,

установил:

Трифонов Владимир Леонидович 30.06.2010 обратился в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «ЭТАЛОН-ПЛЮС» (далее - ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС») о признании недействительными: решения № 2 очередного общего собрания участников общества «О несоответствии требованиям действующего законодательства решений общего собрания учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в связи с заявлениями учредителя Трифонова В.Л. о нарушении его прав (вопрос внесен учредителем Мельник Д.С.)» (пункт 2 протокола № 1/2010 от 11.05.2010); решения № 5 очередного общего собрания участников общества «О выкупе доли уставного капитала ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» Трифоновым В.Л. в размере 208 060 руб. за счёт дивидендов за 4 кв. 2009 г. (вопрос внесен учредителем Трифоновым В.Л.» (пункт 5 протокола № 1/2010 от 11.05.2010).

В обоснование иска Трифонов В.Л. указал, что является участником ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» с размером доли 40% уставного капитала, Мельнику С.В. принадлежит доля в размере 40% уставного капитала, Мельнику Д.С. – доля в размере 20% уставного капитала. Истец 20.02.2010 получил уведомление о созыве и проведении 09.04.2010 внеочередного собрания участников общества; 05.03.2010 внес предложения о включении в повестку дня ряда вопросов; 09.04.2010 получил уведомление о переносе собрания на 11.05.2010 в связи с болезнью Мельника Д.С. В связи с невозможностью участия в собрании 11.05.2010, Трифонов В.Л. просил перенести его, однако, дата собрания перенесена не была. Согласно протоколу № 1/2010 от 11.05.2010, состоялось очередное собрание участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», на котором присутствовали два участника – Мельник С.В. и Мельник Д.С. Трифонов В.Л. полагает принятые на собрании 11.05.2010 решения № 2 и № 5 незаконными, поскольку они не были внесены в повестку дня; при принятии решения по вопросу № 2 отсутствовал кворум (не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества).

Определением суда от 06.07.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявившего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Ноябрьску (далее – ИФНС России по г. Ноябрьску).

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07.12.2010 по делу № А81-3458/2010 исковые требования Трифонова В.Л. к ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» удовлетворены. Признаны недействительными решения общего собрания участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», принятые 11.05.2010 (протокол № 1) по вопросам повестки дня № 2, № 5. С ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в пользу Трифонова В.Л. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины взыскано 4000 руб.  

Возражая против принятого судом решения, ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

Трифонов В.Л. в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

  От Трифонова В.Л. в суд апелляционной инстанции также поступила телеграмма, в которой истец просит рассмотреть дело в его отсутствие в связи с невозможностью явки в судебное заседание по причине тяжелого материального положения.

Представитель ИФНС России по г.Ноябрьску, Трифонов В.Л., извещённые надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца и третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. Пояснил, что в деле имеется переписка обеих сторон, следовательно, вывод о том, что существовало только одно сообщение об общем собрании – уведомление Трифонову В.Л., не имеет под собой оснований.

На вопрос суда, может ли представитель ответчика подтвердить факт направления истцу окончательного уведомления с повесткой, представитель ответчика пояснил, что окончательное уведомление с повесткой находится в деле на листах 17-18 в томе 2, уведомление было направлено истцу и получено им 28.04.2010, что подтверждается почтовым уведомлением на листе 20 в томе 2. Опись вложения не делалась, но на почтовом уведомлении имеется собственноручная подпись Трифонова В.Л., который этот факт и не оспаривает. Трифонов В.Л. не подтвердил, что 28.04.2010 он получил что-то другое, то есть признал – часть 3? статьи 70 АПК РФ. Трифонов В.Л. свою долю (40%) до сих пор не оплатил и не представил никаких документов, поэтому он может голосовать только оплаченной частью (1%) в соответствии со статьей 16 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Эту норму ответчик применяет по аналогии права.

На вопрос суда представитель ответчика пояснил, что доля ООО «Мега» была оплачена при создании общества, у остальных участников было по 1%.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав явившегося представителя ответчика, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из протокола очередного общего собрания учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» от 29.04.2009 № 1 (л.д. 13 т. 1), участниками ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» являлись ООО «Мега», Мельник Сергей Валерьевич, Трифонов Владимир Леонидович, Мельник Дмитрий Сергеевич. ООО «Мега» вышло из состава участников общества в 2008г., доля ООО «Мега», составляющая 97% размера уставного капитала, была перераспределена между учредителями. В соответствии с указанным протоколом общего собрания учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», протоколом № 2 внеочередного общего собрания учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» от 15.12.2009 № 2,  выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц на 14.09.2010, уставом ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в редакции, утвержденной протоколом внеочередного собрания учредителей № 2 от 15.12.2009 (л.д.13-14, 19-37, 54-62 т.1) доля Мельника С.В. стала составлять 40% в уставном капитале, Трифонова В.Л. - 40% в уставном капитале, Мельника Д.С. - 20% в уставном капитале.

 ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в лице генерального директора Мельника С.В. уведомило Трифонова В.Л. о том, что 09.04.2010 в 17 час. 00 мин. состоится внеочередное общее собрание участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в форме совместного присутствия участников, на котором предлагается рассмотреть следующие вопросы: (1) об исполнении обязательств участников по оплате пропорционально увеличившихся долей в уставном капитале в связи с выходом из состава учредителей ООО «Мега»; (2) о перераспределении неоплаченных долей в случае неисполнения участниками обязательств по этой оплате и представлению соответствующих изменений в ИФНС для государственной регистрации; (3) вопросы организационного порядка (л.д. 15-16 т. 1).

Трифонов В.Л. 05.03.2010 направил ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» уведомление о включении в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества следующих вопросов: (1) отчёт о возврате займов, предоставленных ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в 2008, 2009 годах ООО «Мега» и ООО «Лига», с предоставлением договоров займа, заключённых между ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» и ООО «Мега», между ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» и ООО «Лига», графиков погашения займов данными обществами; (2) отчёт о финансовой деятельности, в том числе о прибыли ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» за 2008 и 2009 годы; (3) отчёт о погашении кредита на 3 000 000 руб., полученного  ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в ЗАО «Старбанк» в 2009г.; (4) о проведении независимой аудиторской проверки ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» за период с 01.04.2008 по настоящее время; (5) о выкупе доли уставного капитала ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» участником Трифоновым В.Л. в размере 208 060 руб. за счёт дивидендов за 4 кв. 2009г. (л.д. 17 т. 1).

Уведомлением от 08.04.2010 (л.д.39-41 т.1) генеральный директор ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» Мельник С.В. известил Трифонова В.Л. о том, что общее собрание участников общества переносится на 11.05.2010 в 17 час. 00 мин. и будет проведено по следующим вопросам повестки дня: (1) отчёт о деятельности ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в 2009г. (в том числе отчёт о финансовой деятельности, в том числе о прибыли общества в 2009г., включая отчёты о возврате займов, погашении кредитов, оплате участниками пропорционально увеличившихся долей в уставном капитале); (2) о выкупе доли уставного капитала ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» участником ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» Трифоновым В.Л. за счёт дивидендов за 4 квартал 2009г.; (3) о внесении изменений в устав ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» по размерам долей учредителей (с учётом произведённой участниками фактической оплаты) и по наименованию единоличного исполнительного органа общества; (4) о проведении аудиторской проверки деятельности ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» за 2008-2009 г.г.

Телеграммой от 08.04.2010 (л.д.42 т.1) Трифонов В.Л. также был уведомлен о переносе даты собрания участников общества на 11.05.2010.

В свою очередь, Трифонов В.Л. направил в исполнительный орган ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» уведомление о том, что в период с 08 мая по 08 июня 2010г. он будет находиться на работе за пределами г. Ноябрьска, просил перенести дату собрания участников общества на 27.04.2010 в 17 час. 00 мин. (л.д.45-46 т.1). Трифонов В.Л. также направил ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» график работы (л.д.43-44 т.1).

О получении генеральным директором ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» Мельником С.В. уведомления Трифонова В.Л. о невозможности присутствовать на общем собрании участников 11.05.2010 и просьбе перенести собрание на 27.04.2010, свидетельствует письмо №44 от 22.04.2010 (л.д.47 т.1), которым Трифонову В.Л. было отказано в проведении собрания участников общества 27.04.2010.

Очередное общее собрание участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» состоялось 11.05.2010, на нём приняты следующие решения: (1) утвердить годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс ООО ЭТАЛОН-ПЛЮС» за 2009год; (2) признать не соответствующим законодательным нормам решения общих собраний участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» от 29.04.2009 и от 15.12.2009 (протокол № 2) и привести сведения об ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в соответствие со сведениями, существовавшими до принятия указанных решений, а именно: учредитель Мельник Сергей Валерьевич обладает 1 долей (1%) в уставном капитале ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», учредитель Трифонов Владимир Леонидович обладает долей (1%) в уставном капитале ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», учредитель Мельник Дмитрий Сергеевич обладает долей (1%) в уставном капитале ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС», ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» принадлежит 97 долей (97%) в уставном капитале ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» до их распределения между учредителями согласно требованиям действующего законодательства. Генеральному директору предприятия Мельнику С.В. осуществить необходимые действия по приведению сведений об ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в соответствие с законом и настоящим решением в регистрирующем органе в установленном порядке; (3) рассмотреть вопрос о внесении изменений в устав ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» на внеочередном собрании учредителей общества 15.06.2010; (4)  полученную в результате производственной деятельности чистую прибыль (за 4 квартал 2009 года, по итогам работы за 2009 год и последующие периоды) направить на оплату по обязательствам общества и на развитие производства; (5) снять с обсуждения на данном общем собрании учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» вопрос о выкупе доли уставного капитала ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» Трифоновым В.Л. в размере 208 060 рублей за счет дивидендов за 4 квартал 2009 года; (6) провести независимую аудиторскую проверку ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» за период с 01.04.2008 по настоящее время. Утвердить аудитора - ЗАО «Инфин», оплату услуг аудитора определить в сумме 30 000 рублей; (7) принять письменное предложение учредителя Трифонова В.Л. о созыве внеочередного собрания учредителей ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» 15.06.2010. Время указанного собрания определить 19 часов 00 минут, место проведением – г.Ноябрьск, Юго-Восточный промузел, панель № 9, Крытый рынок, регистрация участников, прибывших на собрание, производится по указанному адресу с 16 часов 00 минут до 17 часов 00 минут 15.06.2010. Предлагаемая повестка дня: утверждение устава ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» в новой редакции в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и остальные законодательные акты Российской Федерации» (протокол очередного общего собрания участников ООО «ЭТАЛОН-ПЛЮС» от 11.05.2010 № 1/2010  на л.д. 49-53 т.1).

На общем собрании 11.05.2010 присутствовали Мельник С.В. (доля 40% в   уставном капитале), Мельник Д.С. (доля 20% в уставном капитале). Истец участия в указанном общем собрании не принимал.

В соответствии со статьёй 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской