Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011 по делу n А70-15115/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

11 марта 2011 года

                                         Дело №   А70-15115/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  11 марта 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Смольниковой М.В.

судей  Гладышевой Е.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «МЕГА БАНК» - Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» к закрытому акционерному обществу «МЕГА БАНК», открытому акционерному обществу «Смоленский акционерный коммерческий банк», Погудину Александру Николаевичу, Белову Андрею Николаевичу, Медведеву Алексею Александровичу, Тропиной Ирине Алексеевне о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности по делу № А70-15115/2009,

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «МЕГА БАНК» - Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» - Арбиталин Д.А. по доверенности от 29.12.2010, паспорт;

от открытого акционерного общества  «Смоленский акционерный коммерческий банк» - Меркушев С.А. по доверенности от 18.03.2010 № 21, паспорт; Козлов Д.В. по доверенности от 29.12.2010 № 132, паспорт;

от Погудина А.Н. – не явился, извещен;

от Белова А.Н. – не явился, извещен;

от Медведева А.А. – не явился, извещен;

от Тропиной И.А. – Меркушев С.А. по доверенности от 12.10.2010, паспорт;

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 05 февраля 2010 года по делу № А70-15115/2009 закрытое акционерное общество «МЕГА БАНК» (далее – ЗАО «МЕГА БАНК», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Конкурсный управляющий ЗАО «МЕГА БАНК» - Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» обратилась в арбитражный суд с заявлением к  ЗАО «МЕГА БАНК», открытому акционерному обществу «Смоленский акционерный коммерческий банк» (далее – ОАО «СКА-Банк») о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 24 августа 2010 года в качестве лиц, участвующих в рассмотрении заявления об оспаривании сделки (абзац 1 пункт 4 статьи 61.8 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве)) были привлечены Погудин Александр Николаевич, Белов Андрей Николаевич, Медведев Алексей Александрович, Тропина Ирина Алексеевна.

Заявленные требования, со ссылкой на пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, обоснованы тем, что, по мнению заявителя, договор уступки прав требования (цессии) датирован 02 декабря 2009 года, а зачет встречных однородных требований совершен 22 декабря 2009 года, то есть, совершен в течение месячного срока да назначения Банком России временной администрации ЗАО «МЕГА БАНК», вследствие чего оспариваемая сделка должна быть признана судом недействительной.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 20 октября 2010 года по делу № А70-15115/2009 заявленные требования удовлетворены частично.

Судом признан недействительным пункт 4 договора уступки прав требования (цессии) от 02 декабря 2009 года, заключенного между ЗАО «МЕГА БАНК» и ОАО «СКА-Банк» и совершенный на его основании зачет встречных однородных денежных требований ОАО «СКА-Банк» к ЗАО «МЕГА БАНК» по возврату межбанковского кредита в размере 5 000 000 рублей, предоставленного 12 ноября 2009 года на основании Генерального соглашения от 22 января 2009 года № 2220/09.

В удовлетворении остальной части заявленных требований конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «МЕГА БАНК» - Государственной корпорации «Агентства по страхованию вкладов» судом отказано.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ЗАО «МЕГА БАНК» - Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу конкурсного управляющего, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии безусловного основания для перехода к рассмотрению дела по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, предусмотренного пунктом 2 части 4 статьи 270 АПК РФ, в связи с нижеизложенным.

В силу части 1 статьи 121 АПК РФ (в редакции, действовавшей на момент рассмотрения спора в суде первой инстанции) лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное (часть 4 статьи 121 АПК РФ).

Согласно частям 1, 2 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

 Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если: адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован; несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд;  копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, месту жительства гражданина, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Документы, подтверждающие направление арбитражным судом копий судебных актов и их получение адресатом в порядке, установленном настоящей статьей (уведомление о вручении, расписка, иные документы), приобщаются к материалам дела (часть 5 статьи 122 АПК РФ).

Между тем, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие направление судом первой инстанции копий определения от 24 августа 2010 года о принятии заявления к производству и назначении судебного заседания по рассмотрению заявления конкурсного управляющего и определения от 15 сентября 2010 года о назначении судебного заседания по рассмотрению заявления Погудину Александру Николаевичу, Белову Андрею Николаевичу, Медведеву Алексею Александровичй, Тропиной Ирине Алексеевне.

Изложенное свидетельствует о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права, регламентирующих порядок извещения участвующих в деле лиц о судебном разбирательстве.

Суд апелляционной инстанции считает, что у суда первой инстанции отсутствовали основания для рассмотрения спора по существу в судебном заседании  20 октября 2010 года.

Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции (часть 6  статьи 268 АПК РФ).

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011, в порядке, установленном статей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению заявления по правилам рассмотрения дела  в арбитражном суде первой инстанции и назначил судебное заседание на 03.03.2011.

Погудин А.Н., Белов А.Н., Медведев А.А., надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156, 163 АПК РФ заявление ГК «Агентство по страхованию вкладов» рассмотрено судом апелляционной инстанции без участия указанных лиц.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего уточнил заявленные требования, просил:

1) Признать недействительным договор уступки прав требования (цессии) от 02 декабря 2009 года, заключенный между ЗАО «МЕГА БАНК» и ОАО «СКА-Банк».

2) Признать недействительным совершенный 22 декабря 2009 года зачет встречных однородных денежных требований в размере 5 000 000 руб. ОАО «СКА-Банк»  к ЗАО «МЕГА БАНК» по возврату межбанковского кредита, предоставленного 12 ноября 2009 года на основании Генерального соглашения от 22 января 2009 года № 2220/09, и ЗАО «МЕГА БАНК» к ОАО «СКА-Банк» по Договору уступки прав требования (цессии) от 02 декабря 2009 года.

3) Применить последствия недействительности сделок: восстановить задолженность Погудина Александра Николаевича по Договору № 0000208 «На открытие кредитной линии» от 17 декабря 2008 года перед ЗАО «МЕГА БАНК» в размере 3 700 000 руб.; восстановить задолженность Белова Андрея Николаевича по кредитному договору № 4580009 от 23 ноября 2009 года перед ЗАО «МЕГА БАНК» в размере 1 190 000 руб.; восстановить задолженность Медведева Алексея Александровича по кредитному договору № 0010008 от 23 апреля 2008 года перед ЗАО «МЕГА БАНК» в размере 91 700 руб.; восстановить задолженность Тропиной Ирины Алексеевны по кредитному договору № 0070008 от 03 сентября 2008 года перед ЗАО «МЕГА БАНК» в размере  365 000 руб.;

Также конкурсный управляющий просит обязать ОАО «СКА-Банк» передать ЗАО «МЕГА БАНК» следующие документы: подтверждающие права требования к Погудину Александру Николаевичу, переданные по акту приема-передачи к договору уступки прав требований (цессии) от 02 декабря 2009 года (приложение № 1); подтверждающие права требования Белову Андрею Александровичу, переданные по акту приема-передачи к дополнительному соглашению к договору уступки прав требований (цессии) от 14 декабря 2009 года (приложение № 1); подтверждающие права требования к Медведеву Алексею Александровичу, переданные по акту приема-передачи к дополнительному соглашению к договору уступки прав требований (цессии) от 14 декабря 2009 года (приложение № 1); подтверждающие права требования Тропиной Ирине Алексеевне, переданные по акту приема-передачи к дополнительному соглашению к договору уступки прав требований (цессии) от 14 декабря 2009 года (приложение № 1).

Кроме того, конкурсный управляющий должника, просил обязать  ОАО «СКА-Банк» передать ЗАО  «МЕГА БАНК» все полученное в ходе исполнения: Погудиным Александром Николаевичем по договору № 0000208 «На открытие кредитной линии» от 17 декабря 2008 года; Беловым Андреем Николаевичем по кредитному договору № 4580009 от 23 ноября 2009 года; Медведевым Алексеем Александровичем по кредитному договору № 0010008 от 23 апреля 2008 года;  Тропиной Ириной Алексеевной по кредитному договору № 0070008 от 03 сентября 2008 года;

- восстановить задолженность ЗАО «МЕГА БАНК» перед ОАО «СКА-Банк» в размере 5 000 000 руб. по возврату межбанковского кредита, предоставленного 12 ноября 2009 года на основании Генерального соглашения от января 2009 года № 2220/09.

Суд апелляционной инстанции принял уточненные требования к рассмотрению.

Представитель ОАО «СКА-Банк» признал в полном объеме уточненные исковые требования. Считает, что оспариваемая сделка повлекла предпочтительное удовлетворение одних кредиторов перед другими.

Представитель Тропиной И.А. поддерживает уточненные требования конкурсного управляющего.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителя конкурсного управляющего должника, представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующее.

22 января 2009 года между ЗАО «МЕГА БАНК» и ОАО «СКА Банк» заключено Генеральное соглашение № 2220/09 об общих условиях совершения операций на валютном и денежном рынках.

Разделом 1 Генерального соглашения установлено, что Соглашение регулирует общие условия совершения сторонами конверсионных сделок и сделок по размещению/привлечению межбанковских кредитов на российском финансовом рынке, совершение неттинга, а также права, обязанности и ответственности Сторон по сделкам, заключенным в соответствии с положениями настоящего Соглашения.

Разделом 5 Генерального соглашения определен порядок заключения сделок, в том числе сделок по предоставлению межбанковского кредита: существенные условия сделки согласовываются сторонами путем телефонных переговоров, после чего между ними происходит обмен Подтверждениями сделки - документами, удостоверяющими факт заключения сделки и содержащими согласованные сторонами идентичные существенные условия сделки. Подтверждение сделки передается по системе «S.WI.F.Т.», телексу или оригиналами Подтверждения сделки (том  26, л.д. 33-52).

12 ноября 2009 года между ЗАО «МЕГА БАНК» и ОАО «СКА Банк» в рамках Генерального соглашения путем обмена Подтверждениями сделки по телексу, заключена сделка о предоставлении межбанковского кредита, по условиям которой кредитор обязался предоставить ЗАО «МЕГА БАНК» кредит в размере 5 000 000 руб. на срок с 12 ноября 2009 года по 17 ноября 2009 года, а Банк обязался возвратить сумму кредита и уплатить проценты за пользование денежными средствами в размере 7 % годовых.

Во исполнение обязательств, ОАО «СКА Банк» предоставил ЗАО «МЕГА БАНК» денежные средства в размере 5 000 000 руб. путем их перечисления на корсчет Банка в ЦБ РФ, что подтверждается выпиской