Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2011 по делу n А46-12903/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

плавучего крана, составленного оперуполномоченным ОБЭП ОЛУВДТ Косаревым В.А. в присутствии Сапелина А.Г., Зотиной М.П., Кузнецова Д.А., являющихся работниками ОАО «Омский речной порт», данный протокол удостоверен их подписями, согласно которого на 1902,6 км. реки Иртыш от устья на правой кромке судового хода в 50 км выше приверха острова Безымянный судном МКК-2 осуществлялась добыча песка со дна реки с погрузкой на баржу-площадку. В ходе осмотра были представлены: наряд-задание б/н от 05.08.2010; свидетельство о  праве собственности на судно ТВ № 0017234 от 12.04.2007 на судно МКК - 2 ОАО «Омский речной порт», лицензия серия ВВТ-3 № 013886 от 15.03.2007 погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам на внутреннем водном транспорте срок действия до 14.05.2012; свидетельство о праве плавания под государственным флагом Российской Федерации  от 12.04.2007. Лицензия на право пользования недрами на момент осмотра отсутствовала;

- письменные объяснения от 19.08.2010 указанных выше работников ОАО «Омский речной порт» Кузнецова Д.А. и Зотиной М.П., из которых следует, что плавкран МКК - 2 находящийся на 1902,6 км. реки Иртыш по лоцманской карте согласно наряда - задания от 05.08.2010 осуществлял работы по добыче песка с русла реки Иртыш на участке с 1902,7 - 1898,7 км. согласно лоцманской карты и погрузку его на баржи;

- объяснения от 09.09.2010 жителей поселка Ачаирский (Уфимцев В.В., Симонов А.А., Киселев К.В.), из которых следует, что последние являются рыбаками и большую часть времени проводят на реке Иртыш, при этом данные лица подтвердили, что плавсредством МКК - 2 в период с 12 по 19 августа 2010 года проводились работы по добыче песка на участке реки Иртыш у приверха острова Безымянный с погрузкой песка на баржи № 1111 и 1115, которые буксировались теплоходами «РТ- 405», и «РТ - 363»;

- объяснения от 09.09.2010 Савьюк А.В., согласно которым Савьюк А.В. работает помощником шкипера с 11.08.2010 в ОАО «Омский речной порт» на кране МКК - 2  в районе Ачаирской протоки (несудоходной), зоной работы МКК - 2, в период работы на кране Савьюк А.В.  с 12.08.2010 по 20.08.2010 являлись береговые отмели вокруг острова Безымянный (МКК - 2  ходил вокруг всего острова с целью найти песок высокого качества). В частности с 17.08.2010 (вечер) кран МКК - 2  теплоходом РТ- 405 был поставлен выше приверха острова Безымянный (в объяснениях имеется схематичное изображение расположение  МКК - 2, выполненное Савьюк А.В.). В период с 17.08.2010 по 18.08.2010 кран МКК - 2 загружал песок на баржи с указанного на схеме места, а именно баржи МП - 1113, МП - 3280, МП - 1114, МП - 1115.  В 19 час. 00 мин. с проверкой подъехал инспектор Кузнецов О.Д., после чего в 20 час. 30 мин. была произведена перестановка крана на ухвостье острова Безымянный. В период с 12.08.2010 по 18.08.2010 кран МКК - 2 работал на приверхе острова Безымянный на расстоянии 100 м. от буя.  Баржи с добытым песком буксировались теплоходами РТ- 363, 405, 211, 384, 622, 681;

- объяснения от 08.09.2010, очевидцев незаконного использования водного объекта в отсутствие лицензии с целью добычи песка ОАО «Омский речной порт», являющиеся работниками ООО «Селена - С» (Голубин - А.Н., Фогель А.Н., Поварницын И.Н.). Из означенных выше объяснений следует, что все указанные лица четко обозначают место проведения работ по добыче руслового песка в протоке реки Иртыш у приверха острова Безымянный в районе линии ЛЭП, расположенной на 1902,7 км. р. Иртыш с изображением схемы, а также идентификационные данные плавсредств, это: плавкран МКК - 2, баржи - площадки №1115, 1111, теплоход «РТ - 405», «РТ - 363»; решением о предоставлении водного объекта в пользование от 08.04.2010 № 55-14.01.01.001-Р-РДБВ-С-2010-00175\00 ОАО «Омский речной порт» и лицензией на правопользование недрами ОМС № 80007 ТЭ. Зарегистрировано 14.11.2006, согласно которым ОАО «Омский речной порт» предоставлено разрешение на использование водного объекта или его части р. Иртыш для добычи строительных песков на месторождении Верхнеачаирско-Нижнепокровское в следующих частях данного водного объекта: блок С1-2 на участках, расположенных в - пределах 1901-1901,2 км и 1901,9-1902,3 км от устья реки. Площадь акватории участков водопользования блока С1-2 составляет 0,01 1 км2, ближайший населенный пункт Ачаир;

- акт обследования от 15.09.2010, приложенным к нему топографическим планом, выкопировкой (из лоцманской карты реки Иртыш от 2052 км до Омска, издания 2001 года) участка 1902,0 - 1903,0 км. реки Иртыш от устья, согласно которого специалистами в составе: старшего помощника Омского транспортного прокурора младшего советника юстиции Н.Ф. Зайцевой, старшего оперуполномоченного ОБЭП ОЛУВДТ майора милиции Косарева В.А., советника отдела недропользования Управления недропользования и водных ресурсов Министерства промышленной политики, транспорта и связи Омской области Фраш Д.А., инспекторов Обь - Иртышского Управления государственного морского и речного надзора Кузнецов О.Д., Сильченко Г.А., ведущий специалист - эксперт отдела надзора за водными ресурсами Управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Омской области Садриев Д.З. 09.09.2010 и 13.09.2010 с использованием GPS - навигатора провели исследование  участка местности в районе п. Ачаирский и реки Иртыш у острова Безымянный 1902,0 - 1903,0 км. от устья в соответствии с лоцманской картой реки Иртыш, издания 2001 года) с целью установления конкретного места на водном объекте, где согласно информации Обь - Иртышского Управления государственного морского и речного надзора, Омского линейного управления внутренних дел на транспорте, свидетельских пояснений, а также фото и видеосъемки плавучим краном КПЛ 5-30 № МКК - 2 осуществлялось пользование недрами и водным объектом с целью добычи руслового песка ниже дна водоема с погрузкой его на баржи - площадки МП - 1115, МП - 1111, которые ошвартованы для движения методом толкания теплоходами РТ- 405, РТ - 363. Обследование местности и реки Иртыш у острова «Безымянный» на участке 1902,0 - 1903,0, изучение указанных выше материалов показали, что плавучим краном КПЛ 5-30 №МКК - 2 осуществлялось пользование недрами и водным объектом с целью добычи руслового песка ниже дна водоема с погрузкой его на баржы - площадки МП - 1115, МП - 1111, которые ошвартованы для движения методом толкания теплоходами «РТ - 405», «РТ - 363». Указанные действия ОАО «Омский речной порт» осуществлялись в протоке у приверха острова Безымянный русловой части реки Иртыш, а именно с географическими координатами СШ 54 градуса 37 минут 28,2 секунд, ВД 73 градуса 56 минут 16,3 секунд, которые являются соответствующими участку, расположенному на траверзе 1902, 55 км. реки Иртыш от устья;

- письмо Министра промышленной политики, транспорта и связи от 16.09.2010 исх. 4825 с приложением копий выданных лицензии на право пользования недрами и решения на право пользования водным объектом. Данные документы свидетельствовали о том, что соответствующую лицензию на право пользования недрами и решение на право пользования водным объектом на указанном выше участке русловой части реки Иртыш, а именно с географическими координатами СШ 54 градуса 37 минут 28,2 секунд, ВД 73 градуса 56 минут 16,3 секунд, которые являются соответствующими участку, расположенному на траверзе 1902,55 км. реки Иртыш от устья, ОАО «Омский речной порт» не получало.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционной жалобы о том, что перечисленные доказательства не имеют доказательственной силы, так как собраны в нарушение норм КоАП РФ, поскольку в данном случае получение доказательств происходило в рамках Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», при этом КоАП РФ не исключает возможности их применения при административном производстве.

Таким образом, совокупность указанных выше доказательств свидетельствует о том, что ОАО «Омский речной порт» осуществляло использование части водного объекта с целью добычи руслового песка ниже дна водоема с погрузкой его на баржи - площадки на участке в русловой части реки Иртыш, а именно, с географическими координатами СШ 54 градуса 37 минут 28,2 секунд, ВД 73 градуса 56 минут 16,3 секунд, которые являются соответствующими участку, расположенному в траверзе 1902,55 км реки Иртыш от устья и выходят за рамки координат, обозначенных в  лицензии на право пользования недрами ОМС № 80007 ТЭ, выданной ОАО «Омский речной порт», то есть  находятся за пределами отведенного ОАО «Омской речной порт», согласно лицензии, горного отвода.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что для определения места нахождения плавучего крана административному органу необходимо было пригласить специалиста, так как топографические работы вправе проводить только субъекты, обладающие лицензией, поскольку определение места нахождения объекта не является топографическими работами.

Если исходить из логики заявителя, то следует, что он обязан каждый раз при выходе в акваторию реки пользоваться услугами специалиста по топографическим работам для определения места нахождения своего судна, и соответственно не делая этого, он осуществляет свою деятельность в неустановленных, то есть произвольных местах.

Кроме того, решение о предоставлении водного объекта в пользование содержит как указание на километры от устья реки (блок С1-II? п. 3.2) так и географические координаты участков акватории, то есть допустимы обе точки отсчета (относительно протокола осмотра).

В связи с изложенным суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о наличии в действиях общества события административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 7.6 КоАП РФ.

 В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (пункт 1 статьи 2.1 КоАП РФ).

Доказательств того, что обществом были предприняты все зависящие от него меры по предупреждению совершения административного правонарушения, заявителем в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду первой инстанции представлено не было.

Более того, из материалов дела следует, что ОАО «Омский речной порт», обладающим информацией об определенных в вышеназванной лицензии координатах представленного ему горного отвода, плавучему крану МКК - 2 был выдан наряд - задание б/н от 05.08.2010 в котором были определены координаты участка работ, выходящие за пределы координат установленных в лицензии, что подтверждается, в том числе протоколом осмотра места происшествия от 19.08.2010, объяснениями работников общества Кузнецова Д.А. и Зотиной М.П. от 19.08.2010.

Суд первой инстанции дал верную и обоснованную оценку протоколу осмотра места происшествия от 19.08.2010, составленного старшим оперуполномоченным ОБЭП ОЛУВДТ майором милиции Косаревым допустимым письменным доказательством исходя из следующего.

Из судового журнала №1/1963 судна МКК - 2, а также указанных в заявлении в порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и дополнениях к нему заявителем сведений следует, что в 06 час. 00 мин. утра была окончена погрузка баржи МП - 1115, при этом в 09 час. 30 мин. утра началась погрузка баржи МП- 1114 которая продолжалась до 16 час. 30 мин. и сразу под указанной записью внесена запись  о том, что о/у УРЛОВД майор милиции Чурсин А.И. и о/у ОБЭП ОЛУВДТ майор милиции Косаревым проводилась проверка документации на проведение работ с 16 час. 30 мин. до 18 час. 00 мин. Далее имеется запись о том, что с 18 час. 00 мин. до 20 час. 30 мин. велись хозяйственные работы по поиску песка, а в 20 час. 30 мин. продолжена погрузка баржи МП - 1114, которая окончена в 22 час. 00 мин. Также согласно указанному заявлению и дополнениям к нему факт погрузки площадки баржи МП-1114 в момент составления протокола могут подтвердить понятой Сапелин А.Г. и понятая Зотина М.П. Кроме того, наличие на момент осмотра 19.08.2010 погрузки на площадку баржи подтверждается также иными материалами административного дела, в том числе объяснениями понятых - работников общества Кузнецова Д.А. и Зотиной М.П. от 19.08.2010.

 Таким образом,  осуществление на момент проверки погрузки плавучим краном МКК - 2  на баржу площадку песка, добытого со дна реки, фактически имело место, что подтверждается указанными выше документами, в том числе пояснениями заявителя.

Суд верно отметил, что номер баржи для рассмотрения данного дела правого значения не имеет, учитывая, в том числе, то обстоятельство, что материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается, что площадки баржи МП - 1115 и МП - 1114 принадлежат ОАО «Омский речной порт».

Относительно наличия в данном протоколе в графе о применении технических средств записи о применении фотокамеры SONY и внесении в протокол от 19.08.2010 неверного месторасположения судна МКК - 2, суд также правомерно указал, что в данном протоколе на каждой его странице имеются подписи понятых, работников ОАО «Омский речной порт» (Сапелина А.Г., Зотиной МП., Кузнецова Д.А.) при этом в протоколе отражено, что заявлений от понятых не поступало, протокол ими прочитан лично и замечаний к протоколу у них нет, что засвидетельствовано их подписями.

Зафиксированное в протоколе от 19.08.2010 месторасположение судна МКК - 2 также подтверждается объяснениями, отобранными у указанных лиц 19.08.2010, а именно имеющимися в материалах дела объяснениями Кузнецова Д.А. и Зотиной М.П., из которых следует, что плавкраном МКК - 2, находящимся на 1902,6 км. реки Иртыш по лоцманской карте, согласно наряда - задания от 05.08.2010 осуществлялись работы по добыче песка с русла реки Иртыш согласно лоцманской карты на участке с 1902,7 по 1898,7 км. реки Иртыш и погрузке его на баржи.

При этом ссылка заявителя на наряд - задание № 7 от 05.08.2010 судом не принят правильно, так как указанный документ является внутренним документом заявителя и был представлен последним только в ходе рассмотрения данного дела, тогда как в протоколе от 19.08.2010 в ходе осмотра был представлен наряд-задание б/н от 05.08.2010 (фотокопия указанного наряда представлена в материалы дела), ссылка на указанный наряд - задание и в соответствии с которым производились работы по добыче песка с русла реки Иртыш на участке с 1902,7 - 1898,7 км. реки Иртыш согласно лоцманской карты имеются также в объяснениях Кузнецова Д.А. и Зотиной МП. от 19.08.2010. при этом ссылок на наряд - задание № 7 от 05.08.2010 ни в указанных объяснениях ни в названном