Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2011 по делу n А70-12464/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

указанному отчёту стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «Ямалгеофизика» составляет 50 рублей 40 копеек, стоимость  одной привилегированной именной бездокументарной акции ОАО «Ямалгеофизика» - 39 рублей 29 копеек по состоянию на 01.01.2009.

В своём ответе от 30.04.2009 б/н ответчик сообщил истцу о том, что согласно уведомлению реестродержателя ЗАО «Иркол» (исх.674728/2 от 30.04.2009) в проведении операции в реестре по блокированию акций было отказано по причине отсутствия ООО «Унисон Траст (ДУ) в качестве зарегистрированного лица в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО «Ямалгеофизика». Со ссылкой на Положение «О порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учёта в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров», утверждённое приказом ФСФР РФ от 05.04.2007 № 07-39/пз-н, ответчик потребовал от истца для включения его требований в отчёт об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций ОАО «Ямалгеофизика», в срок до 07.05.2009 предоставить выписку со счёта депо ООО «Унисон Траст» (ДУ), подтверждающую осуществление депозитарием блокирования операций в отношении подлежащих выкупу акций ОАО «Ямалгеофизика» по счёту депо ООО «Унисон Траст» (ДУ) в количестве, указанном в требовании (т.1, л.д. 138-139).

Во исполнение указанного требования ответчика истец письмом от 07.05.2009 № 73 направил ответчику копию выписки со счёта депо ООО «Унисон Траст» (ДУ) от 18.02.2009 № 10 417 (т.1, л.д. 140-141).

Истец, считая, что у него на основании статей 75, 76 Закона об акционерных обществах, возникло право требовать выкупа ответчиком принадлежащих ему акций ОАО «Ямалгеофизика» по рыночной стоимости, определённой независимым оценщиком Тимошенко А.В., и равной 50 рублям 40 копейкам за одну обыкновенную акцию, 39 рублям 29 копейкам за одну привилегированную акцию, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

- реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

- внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

            На основании указанной нормы, как правильно указал суд первой инстанции, истец, обладающий акциями ОАО «Ямалгеофизика» и не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации ОАО «Ямалгеофизика» в форме его присоединения к ОАО «Интегра-Геофизика», имеет право требовать выкупа ответчиком принадлежащих ему акций.

            То есть, обращение истца в арбитражный суд с требованием о выкупе ответчиком обыкновенных акций в количестве 21 990 штук и привилегированных акций в количестве 151 392 штук обоснованно.

Возражений относительно выводов суда первой инстанции в указанной части стороны суду апелляционной инстанции не заявили.

Разногласия сторон касаются выкупной цены принадлежащих ООО «Унисон Траст» акций ОАО «Ямалгеофизика».

Согласно пункту 3 статьи 76 Закона об акционерных обществах требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Из материалов дела следует, что 23.04.2009 истец направил в адрес ответчика требование о выкупе обыкновенных акций ОАО «Ямалгеофизика» в количестве 21 990 штук по цене 50 рублей 40 копеек за одну акцию,  привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика» в количестве 151 392 штук по цене 39 рублей 29 копеек за одну акцию, основываясь на данных отчёта № 001-А/09 от 02.03.2009 независимого оценщика Тимошенко А.В.

Требование истца о выкупе принадлежащих ему акций было направлено по установленной законом форме и в пределах установленного законом срока.

Согласно пункту 3 статьи 75 Закона об акционерных обществах выкуп акций обществом осуществляется по цене, определённой советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учёта её изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В силу требований пунктов 1, 2 статьи 76 Закона об акционерных обществах сообщение акционерам о проведении общего собрания общества должно содержать информацию о повестке дня собрания, о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цену выкупа акций и порядок осуществления акционерами выкупа акций.

Таким образом, акционер, не принимавший участия в голосовании о реорганизации общества либо голосовавший против такого решения, вправе обратиться к обществу с требованием о выкупе принадлежащих ему акций по цене, указанной в направленном ему сообщении о проведении общего собрания акционеров, при условии, что эта выкупная цена установлена советом директоров общества и не ниже рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком.

То есть, в силу закона истец вправе требовать от ответчика выкупа принадлежащих ему акций по цене, которая была указана в направленном ему сообщении о проведении общего собрания акционеров, при условии, что эта выкупная цена установлена советом директоров общества и не ниже рыночной стоимости акций, определённой независимым оценщиком.

Советом директоров ОАО «Ямалгеофизика» от 18.02.2009 утверждена цена акций общества при выкупе их по заявлениям акционеров в соответствии со статьёй 75 Закона об акционерных обществах в размере 4 рубля 28 копеек за одну обыкновенную акцию и 4 рубля 23 копейки за одну привилегированную акцию на основании отчёта ЗАО БДО «Юникон»  № 12/08 от 11.11.2008 по состоянию на 01.10.2008.

Доказательств недостоверности указанных цен одной обыкновенной и одной привилегированной акции истцом в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 2 статьи 77 Закона об акционерных обществах привлечение независимого оценщика для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций является обязательным.

 В соответствии со статьёй 12 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчёте, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным законом, признаётся достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.

Согласно статье 13 названного Закона в случае наличия спора о достоверности величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, установленной в отчёте, в том числе и в связи с имеющимся иным отчётом об оценке этого же объекта, указанный спор подлежит рассмотрению судом, арбитражным судом в соответствии с подведомственностью, третейским судом по соглашению сторон спора или договора или в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, регулирующим оценочную деятельность.

На момент вынесения обжалуемого решения отчёт ЗАО БДО «Юникон»  № 12/08 от 11.11.2008 не был признан недостоверным в судебном порядке.

То обстоятельство, что в арбитражном деле № А70-10381/2010 ООО «Унисон Траст» (ДУ) обратилось к ОАО «Интегра-Геофизика», при участии в качестве третьего лица – ЗАО «БДО», об оспаривании результатов оценки акций, отраженных в отчете об оценке рыночной стоимости акций ОАО «Ямалгеофизика» от 11.11.2008 № 12/08, выполненном ЗАО БДО «Юникон», о наличии достаточных оснований для приостановления производства по настоящему делу до рассмотрения дела № А70-10381/2010 по существу не свидетельствует.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого арбитражным судом. 

В случаях, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ, производство по делу приостанавливается до вступления в законную силу судебного акта соответствующего суда (пункт 1 статьи 145 АПК РФ).

Статьей 143 АПК РФ предусмотрены обязательные основания приостановления производства по делу.

По смыслу названной нормы арбитражный суд обязан приостановить производство по делу при наличии в совокупности двух условий: если в производстве соответствующего суда находится дело, связанное с тем, которое рассматривает арбитражный суд, и если это дело имеет существенное значение для выяснения обстоятельств, устанавливаемых арбитражным судом по отношению к лицам, участвующим в настоящем деле.

В рассматриваемом случае, учитывая, что истец, по сути, не согласен с определённой Советом директором ОАО «Ямалгеофизика» выкупной ценой одной обыкновенной и одной привилегированной акции, предметом доказывания по настоящему делу является достоверность или недостоверность выкупной цены обыкновенной акции в размере 4 рубля 28 копеек и выкупной цены привилегированной акции в размере 4 рубля 23 копейки.

Указанная выкупная цена установлена Советом директором ОАО «Ямалгеофизика» в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости акций ОАО «Ямалгеофизика» от 11.11.2008 № 12/08, выполненном ЗАО БДО «Юникон».

В статье 6 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» указано, что результаты проведения оценки объекта оценки могут быть обжалованы заинтересованными лицами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно руководящим разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 92 от 30.05.2005 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» (абзацы 2, 4, 5, 6, 7, 8 пункта 1), в случае предъявления в арбитражный суд иска об оспаривании достоверности величины стоимости объекта оценки, указанной в отчете независимого оценщика, или о признании недействительным отчета независимого оценщика судам следует учитывать, что в соответствии с частью 1 статьи 3 и статьей 4 Федерального закона № 135-ФЗ от 29.07.1998 «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» под оценочной деятельностью понимается деятельность оценщиков - юридических лиц и физических лиц (индивидуальных предпринимателей), направленная на установление в отношении объектов оценки их рыночной или иной стоимости и выполняемая для потребителей этих услуг (заказчиков).

При этом следует учитывать, что оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Кроме того, в этом случае оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).

В противном случае достоверность такой оценки может быть проверена судом только путем процессуальной оценки отчета оценщика как одного из доказательств по делу в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ.

Следовательно, оспорить величину стоимости выкупа акций, установленную  отчетом об оценке рыночной стоимости акций ОАО «Ямалгеофизика» от 11.11.2008 № 12/08, выполненном ЗАО БДО «Юникон», посредством предъявления самостоятельного иска истец имел возможность только до принятия Советом директоров  «Ямалгеофизика» решения об утверждении на основании результатов этой оценки выкупной цены обыкновенных и привилегированных акций общества (протокол от 18.02.2009 № 14).

Поскольку истец своевременно не воспользовался данным правом, он утратил возможность самостоятельного оспаривания величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком.

Вопрос о достоверности этой величины подлежит рассмотрению в рамках конкретного спора.

К таким же выводам, отказывая  в удовлетворении иска ООО «Унисон Траст», Арбитражный суд Тюменской области пришел при рассмотрении по существу арбитражного дела  № А70-10381/2010 (решение Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2010 года по делу № А70-10381/2010).

При таких обстоятельствах наличие в производстве Арбитражного суда Тюменской области дела  № А70-10381/2010 рассмотрению настоящего дела по существу не препятствовало.

Оснований для приостановления производства по настоящему делу до рассмотрения по существу арбитражного дела № А70-10381/2010 на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ у суда первой инстанции не имелось. Нарушения норм процессуального права в указанной части, на что ссылается истец в апелляционной жалобе, судом первой инстанции не допущено.

Достоверность оценки, результаты которой оформлены отчетом от 11.11.2008 № 12/08, обоснованно проверена судом первой инстанции путем процессуальной оценки отчета оценщика как одного из доказательств по делу по правилам статьи 71 АПК РФ.

При этом, судом первой инстанции принято во внимание, что направляя настоящее дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции в постановлении от 18 мая 2010 года указал на необходимость рассмотреть вопрос о проведении независимой экспертизы действительной рыночной стоимости акций ОАО «Ямалгеофизика» на момент, когда у акционера возникло право на выкуп их обществом.

В силу части 2 статьи 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 05 августа 2010 года по делу № А70-12464/2009 назначена судебная экспертиза, проведение экспертизы поручено ООО «Экспертиза собственности» Торгово-промышленной палаты