Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2011 по делу n А70-12464/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 января 2011 года

                                             Дело №   А70-12464/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  13 января 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-10188/2010, 08АП-10315/2010) открытого акционерного общества «Интегра-Геофизика», общества с ограниченной ответственностью «Унисон Траст» (ДУ) на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22 октября 2010 года, принятое по делу № А70-12464/2009 (судья Макаров С.Л.) по иску общества с ограниченной ответственностью  «Унисон Траст» (ДУ) к открытому акционерному обществу  «Интегра-Геофизика», при участии в качестве третьих лиц – закрытого акционерного общества  БДО «Юникон», оценщика Тимошенко Андрея Владимировича, общества с ограниченной ответственностью  «Унисон Капитал», об обязании выкупить акции,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Интегра-Геофизика» – Нугаева Н.В., доверенность от 08.10.2010, сроком действия до 31.12.2011;

от общества с ограниченной ответственностью  «Унисон Траст» (ДУ) – не явился, извещено; 

от закрытого акционерного общества  БДО «Юникон» - не явился, извещено; 

от Тимошенко Андрея Владимировича – не явился, извещен; 

от общества с ограниченной ответственностью  «Унисон Капитал» - не явился, извещено,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Унисон Траст» (ДУ) (далее – ООО «Унисон Траст», ОГРН 1027200807380) обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с иском к открытому акционерному обществу «Ямалгеофизика» (далее – ОАО «Ямалгеофизика», ОГРН 1028900554594) об обязании ОАО «Ямалгеофизика» выкупить акции.

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 08 октября 2009 года произведена замена ответчика - ОАО «Ямалгеофизика» на открытое акционерное общество «Интегра-Геофизика» (далее – ОАО «Интегра-Геофизика», ОГРН 1087232016486).

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 08 октября 2009 года дело передано по подсудности в Арбитражный суд Тюменской области.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11 февраля 2010 года по делу № А70-12464/2009 исковые требования удовлетворены частично. На ОАО «Интегра-Геофизика» возложена обязанность выкупить у ООО «Унисон Траст» 21 990 штук обыкновенных именных акций ОАО «Ямалгеофизика» по цене 4 рубля 28 копеек за одну акцию и 151 392 штук привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика» по цене 4 рубля 23 копейки за одну акцию, всего на сумму 734 505 рублей 36 копеек, конвертированные в 73 450 536 обыкновенных именных акций ОАО «Интегра-Геофизика», в течение одного месяца после вступления решения в законную силу.    В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского   округа от 18 мая 2010 года решение отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При направлении дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции указал на необходимость надлежащим образом проверить возражения ответчика, касающиеся принадлежности акционеру спорного количества акций и наличия у истца права на предъявление требования о выкупе акций, и в соответствии с правилами статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотреть вопрос о проведении независимой экспертизы действительной рыночной стоимости акций ОАО «Ямалгеофизика» на момент, когда у акционера возникло право на их выкуп обществом, и по результатам заключения независимого оценщика принять правильное и мотивированное судебное решение.

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда Тюменской области от 22 октября 2010 года по делу № А70-12464/2009 (в редакции определения об исправлении опечатки от 16 ноября 2010 года) иск удовлетворен частично. На ОАО «Интегра-Геофизика» возложена обязанность выкупить у ООО «Унисон Траст» (ДУ) 21 990 штук обыкновенных именных акций ОАО «Ямалгеофизика» по цене 4 рубля 28 копеек за одну акцию и 151 392 штук привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика» по цене 4 рубля 23 копейки за одну акцию, всего на сумму 734 505 рублей 36 копеек, конвертированные в 73 450 536 обыкновенных именных акций ОАО «Интегра-Геофизика»,   в течение одного месяца после вступления решения в законную силу. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. С ОАО «Интегра-Геофизика»   в   пользу  ООО «Унисон Траст» (ДУ)  взыскано 416 рублей  35   копеек   расходов  по оплате государственной пошлины, 24 981 рубль 44 копейки расходов по проведению экспертизы.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Унисон Траст», ОАО «Интегра-Геофизика» обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе ООО «Унисон Траст» указывает на то, что при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции допущено нарушение норм материального и процессуального права. По мнению подателя жалобы, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме. Как полагает истец, право акционера на предъявление требования о выкупе акций не обусловлено оспариванием соответствующих решений совета директоров и отчетов независимых оценщиков. При этом на момент вынесения обжалуемого решения в производстве Арбитражного суда Тюменской области находилось дело об оспаривании отчета независимого оценщика ЗАО БДО «Юникон» (новое наименование – ЗАО «БДО») от 11.11.2008 № 12/08, в связи с чем истцом заявлялось ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу. Данное ходатайство оставлено судом первой инстанции без удовлетворения необоснованно. В материалах дела также имеется возражение истца от 19.07.2010 на отзыв ЗАО «БДО», в котором приведены доводы в обоснование несоответствия отчета об оценке от 01.10.2008 требованиям законодательства об оценочной деятельности. Между тем, данным доводам истца, равно как и представленным истцом доказательствам (в том числе, отчету независимого оценщика Тимошенко А.В. от 02.03.2009 № 001-А/09) оценка судом первой инстанции не дана. Кроме того, в нарушение положений АПК РФ судом первой инстанции не выполнены указания суда кассационной инстанции, данные при направлении дела на новое рассмотрение. Судебная экспертиза рыночной стоимости подлежащих выкупу акций проведена не была. Необходимые для проведения экспертизы документы судом не истребованы. 

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «Интегра-Геофизика» указывает, что обжалуемое решение подлежит отмене в части взыскания с ответчика в пользу истца 24 981 руб. 44 коп. расходов на проведение экспертизы. Поскольку проведение экспертизы было прекращено определением суда от 21.09.2010, экспертиза по делу проведена не была, в связи с чем оснований для возложения на ОАО «Интегра-Геофизика» обязанности по ее оплате у суда первой инстанции не имелось.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу ООО «Унисон Траст» ЗАО «БДО» и ОАО «Интегра-Геофизика» с доводами апелляционной жалобы не согласны.

В заседание суда апелляционной инстанции представители ООО «Унисон Траст», ЗАО БДО «Юникон», оценщика Тимошенко Андрея Владимировича, ООО «Унисон Капитал» не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

На основании статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Представитель ОАО «Интегра-Геофизика» поддержал доводы поданной им апелляционной жалобы, против удовлетворения апелляционной жалобы истца возражал, заявил о взыскании с истца 6 752 руб. 40 коп. судебных расходов.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно выписке ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания» от 18.02.2009 № 10417 ООО «Унисон Траст» (ДУ) принадлежат акции обыкновенные, основной выпуск ОАО «Ямалгеофизика», в количестве 21 990 штук, номинальной   стоимостью    1,2000,   код   государственной регистрации 1-02-31575-D, акции привилегированные, основной выпуск ОАО «Ямалгеофизика», в количестве 151 392 штук, номинальной   стоимостью    1,0000,   код   государственной регистрации 2-01-31575-D, находящиеся на счете депо ООО «Унисон Капитал» (номинальный держатель) (т. 1, л.д. 141).

23.03.2009 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Ямалгеофизика» с повесткой дня, в которую первым вопросом был включён вопрос о реорганизации ОАО «Ямалгеофизика» в форме его присоединения к ОАО «Интегра-Геофизика» (т.1, л.д. 6-8).

Согласно выписке из протокола № 3/2009 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Ямалгеофизика» от 23.03.2009 число голосов, принадлежащее акционерам, включённым в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО «Ямалгеофизика», по первому вопросу повестки дня составляет 61 146 096 голосов, в том числе, принявших участие в общем собрании 52 516 536 голосов, что соответствует 85,89 % от общего количества голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций ОАО «Ямалгеофизика» по первому вопросу повестки дня.

По результатам голосования (большинством голосов) было принято решение о реорганизации ОАО «Ямалгеофизика» в форме его присоединения к ОАО «Интегра-Геофизика», утверждении договора о присоединении и передаточного акта в предложенной редакции.

Согласно представленному в материалы дела договору о присоединении ОАО «Ямалгеофизика» к ОАО «Интегра-Геофизика» от 06.04.2009 (т. 2, л.д. 13-17), установлены следующие условия присоединения.

- пункт 4.1. - совет директоров ОАО «Интегра-Геофизика» принимает решение об увеличении уставного капитала путём размещения дополнительных акций в количестве, достаточном для конвертации в них обыкновенных и привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика»;

- пункт 4.2. - до момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединяемых обществ ОАО «Интегра-Геофизика» должно зарегистрировать дополнительный выпуск обыкновенных именных акций в количестве, необходимом для конвертации в них обыкновенных и привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика»;

- пункт 5.1. - способом размещения акций дополнительного выпуска ОАО «Интегра-Геофизика» является конвертация.

В пункте 5.2. договора о присоединении установлены коэффициенты конвертации акций:

1/428 обыкновенная акция ОАО «Ямалгеофизика» конвертируется в одну обыкновенную акцию ОАО «Интегра-Геофизика» номинальной стоимостью 0 рублей 1 копейка. Это означает, что одна обыкновенная акция ОАО «Ямалгеофизика» конвертируется в 428 штуки обыкновенных акций ОАО «Интегра-Геофизика» номинальной стоимостью 0 рублей 1 копейка.

1/423 привилегированная акция ОАО «Ямалгеофизика» конвертируется в одну обыкновенную акцию ОАО «Интегра-Геофизика» номинальной стоимостью 0 рублей 1 копейка. Это означает, что одна привилегированная акция ОАО «Ямалгеофизика» конвертируется в 423 штуки обыкновенных акций ОАО «Интегра-Геофизика» номинальной стоимостью 0 рублей 1 копейка.

Согласно пункту 5.3. договора о присоединении конвертация акций ОАО «Ямалгеофизика» в акции ОАО «Интегра-Геофизика» осуществляется в день внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности ОАО «Ямалгеофизика».

ОАО «Ямалгеофизика» и ОАО «Интегра-Геофизика» 06.04.2009 подписали передаточный акт (т. 2, л.д. 18-21).

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 14 по Тюменской области 02.07.2009 в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности юридического лица (ОАО «Ямалгеофизика») путём реорганизации в форме присоединения, что подтверждается свидетельством о внесении записи в ЕГРЮЛ серии 72 № 001812865 (т. 2, л.д. 24).

Цена выкупа у акционеров принадлежащих им акций была определена Советом директоров ОАО «Ямалгеофизика» на заседании Совета директоров 18.02.2009, о чём свидетельствует выписка из протокола заседания Совета директоров от 18.02.2009 № 14 (т.3, л.д. 1-5).

Согласно указанной  выписке Совет директоров единогласно по второму вопросу повестки дня - об определении цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьёй 75 Закона об акционерных обществах единогласно принял решение об определении цены выкупа в 4 рубля 28 копеек за одну обыкновенную акцию и 4 рубль 23 копейки за одну привилегированную акцию.

Названная цена выкупа у акционеров принадлежащих им акций была определена Советом директоров ОАО «Ямалгеофизика» на основании составленного независимым оценщиком ЗАО БДО «Юникон» отчёта от 11.11.2008 № 12/08 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции ОАО «Ямалгеофизика» по состоянию на 01.10.2008 для целей принятия решений о цене выкупа акций в соответствии со статьёй 75 Закона об акционерных обществах (т.2, л.д. 39-163).

23.04.2009 истец направил в адрес ответчика требование о выкупе обыкновенных акций ОАО «Ямалгеофизика» в количестве 21 990 штук по цене 50 рублей 40 копеек за одну акцию,  привилегированных акций ОАО «Ямалгеофизика» в количестве 151 392 штук по цене 39 рублей 29 копеек за одну акцию,  основываясь на нормах статей 75, 76 Закона об акционерных обществах, в связи с тем, что истец не принимал участия во внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Ямалгеофизика» 23.03.2009 (т. 1, л.д. 137).

Требуемая цена выкупа была определена истцом на основании отчёта № 001-А/09 от 02.03.2009 независимого оценщика Тимошенко А.В. об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции ОАО «Ямалгеофизика» по состоянию на 01.01.2009 (т.1, л.д. 9-136).

Согласно