Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 по делу n А46-13198/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

нормами материального права.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Пунктами 2, 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 62 от 13.03.2001 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» разъясняется, что при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества.

При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

В соответствии со статьей 15 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», представлению в соответствующих случаях подлежит квартальная бухгалтерская отчетность.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

Учитывая, что оспариваемые сделки совершены 20.04.2009, для целей установления наличия признаков крупности сделок принимается во внимание бухгалтерский баланс ООО «Начало» за первый квартал 2009 года (на 01.04.2009).

В бухгалтерском балансе ООО «Начало» на 01.04.2009, подписанном Поздняковым Б.А., отражены активы в сумме 847 000 руб., в связи с чем, по его мнению, сделки по отчуждению спорного имущества ООО «ПромСервис» являются крупными.

В свою очередь, Конаревой В.О., фактически исполняющей обязанности директора ООО «Начало» с апреля 2009 года 26.08.2009 представила в ИФНС России № 9 по Омской области уточненный бухгалтерский баланс ООО «Начало» на 01.04.2009, согласно которому активы общества на указанную дату составляли 4 068 000 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно пункту 5 статьи 13 ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерская отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером (бухгалтером) организации.

На дату подачи Поздняковым Б.А. бухгалтерской отчетности (по состоянию на 01.04.2009) полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Начало» – директора – осуществляла Конарева В.О. на основании протокола общего собрания участников общества № 4 от 17.03.2005, поскольку вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 06.03.2008 по делу № А46-11960/2007 признано недействительным решение внеочередного общего собрания ООО «Начало», оформленное протоколом № 5 от 19.07.2007, о назначении директором общества Позднякова Б.А.

Между тем, как отмечено выше, фактически обществом в период с 24.07.2007 по 24.03.2004 руководил Поздняков Б.А., который, действуя в этом качестве, представил в налоговый орган бухгалтерский баланс за первый квартал 2009 года.

Как пояснил Поздняков Б.А. суду первой и апелляционной инстанций (т.д. 4 л.д. 31 и протокол заседания суда апелляционной инстанции от 08.12.2010), в течение первого квартала 2009 года ООО «Начало» из-за корпоративного конфликта хозяйственную деятельность не вело. Каких-либо экономических оснований для увеличения активов с 847 000 руб. до 4 068 000 руб. не имеется.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что этот довод был объектом специального исследования суда первой инстанции, в связи с чем, суд неоднократно истребовал к Конаревой В.О., ООО «Начало» и аудиторской компании документы первичного бухгалтерского учета ООО «Начало», могущие подтвердить такое значительное увеличение активов.

Суд апелляционной инстанции также предложил ответчикам раскрыть соответствующие доказательства.

Статья 65 АПК РФ обязывает стороны обосновать доказательствами не только требования, но и возражения.

Конарева В.О. в период до 24.03.2009 финансово-хозяйственной деятельностью общества «Начало» не руководила, сделки от имени ООО «Начало» не совершала, не обосновала изложенное в уточненном балансе мнение о размере активов (4 068 000 руб.) надлежащими доказательствами, подтверждающими соответствующие хозяйственные операции, не обосновала источник своей осведомленности об «уточненной» стоимости активов.

Суд апелляционной инстанции с целью проверки доводов иска и жалобы в условиях, когда ООО «Начало» в лице Конаревой В.О. фактически уклонялось от исполнения процессуальной обязанности доказывания юридически значимого обстоятельства – обоснованности включения в баланс сведений об активах в размере 4 068 000 руб., полагает возможным приобщить в материалы дела бухгалтерский баланс ООО «Начало» за 2008 год, сданный в установленном порядке в налоговый орган, достоверность которого никем не оспаривается.

Суд апелляционной инстанции уведомил всех лиц, участвующих в деле, о заявлении истцом ходатайства о приобщении этого доказательства, чем создал процессуальную возможность своевременно отреагировать представлением как мнения на ходатайство, так и отзыва в части доказательственного значения для дела этого документа. Каких-либо доводов сторонами по данному вопросу не заявлено.

Бухгалтерский баланс включается в состав бухгалтерской отчетности (статья 13 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

 Бухгалтерская отчетность (в том числе, бухгалтерский баланс) как единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности составляется на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам - статья 2 указанного Федерального закона.

В соответствии со статьей 1, бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

Основными задачами бухгалтерского учета являются формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним и внешним  пользователям бухгалтерской отчетности.

Согласно статье  8 Федерального закона, бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации.

В бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в денежном выражении отражается оценка имущества и обязательств.

Оценка имущества осуществляется в зависимости от порядка и оснований приобретения.

Согласно пункту 18 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденного Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н, бухгалтерский баланс должен характеризовать финансовое положение организации по состоянию на отчетную дату.

Бухгалтерский баланс за 2008 год, также подписанный от имени ООО «Начало» директором Поздняковым Б.А., принят налоговым органом, по существу не оспорен с представлением соответствующих доказательств Конаревой В.О.

Согласно представленному в налоговый орган 27.01.2009 бухгалтерскому балансу ООО «Начало» за 12 месяцев 2008 года активы общества составили на конец отчетного периода 868 000 руб., что согласуется с данными бухгалтерского баланса общества на первый квартал 2009 года, представленному в налоговый орган Поздняковым Б.А, согласно которому активы общества составили 847 000 руб. Оснований для существенного изменения активов, отраженного в «уточненном» Конаревой В.О. бухгалтерском балансе за первый квартал 2009 года, не приведено, кроме спорного имущества основных средств у общества нет.

Как уже отмечено, не опровергается довод Позднякова Б.А. об отсутствии в ООО «Начало» в первом квартале 2009 года финансовой деятельности.

Представленный в налоговый орган 13.04.2009 Поздняковым Б.А. бухгалтерский баланс ООО «Начало» за первый квартал 2009 года составлен им как лицом, осуществлявшим в данный период руководство обществом, имевшим доступ к документам первичного бухгалтерского учета, на основании которых подлежит составлению бухгалтерский баланс. Соответствие действительному состоянию дел в обществе баланса за первый квартал 2009 года, представленного Поздняковым Б.А. в налоговый орган, не опровергается материалами дела. В свою очередь, достоверность «уточненного» баланса ничем не подтверждается.

Кроме того, данные бухгалтерского баланса за первый квартал 2009 года за подписью Позднякова Б.А. соответствуют данным анализа финансового состояния ООО «Начало» в указанный период по результатам оценки временным управляющим Кузьминым А.П. за период с 01.04.2007 по 01.07.2009, составленного для оценки финансово-хозяйственной деятельности общества для целей определения процедуры банкротства, установления возможности восстановления платежеспособности должника и покрытия за счет имущества должника судебных расходов (определением Арбитражного суда Омской области от 10.09.2009 по делу № А46-16203/2009 в отношении ООО «Начало» введена процедура наблюдения и утвержден временный управляющий).

В свою очередь Конарева В.О., представившая 26.08.2009 (то есть после даты совершения оспариваемой сделки) уточненный бухгалтерский баланс за первый квартал 2009 года, на этот период фактически функции единоличного исполнительного органа не исполняла, что, учитывая усматривающийся из материалов дела корпоративный конфликт участников общества в части управления обществом, последняя не имела возможности составить баланс, отражающий действительное имущественное  положение ООО «Начало» на первый квартал 2009 года.

Представленное ООО «Траст-Консалт аудит» аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности ООО «Начало» о достоверности «уточненного»  бухгалтерского баланса, представленного Конаревой В.О., не содержит ссылки на совокупность документов первичного бухгалтерского учета, положенных в основу такого вывода, поэтому обоснованным, в свою очередь, также быть не может. Документы первичного бухгалтерского учета общества, подтверждающие столь значительное увеличение активов общества в отчетном периоде (с 847 000 руб. до 4 068 000 руб.) отсутствуют.

Истец ссылается на то, что общество в отчетном периоде хозяйственную деятельность не вело, в связи с чем, столь значительное увеличение активов не могло иметь место, для этого отсутствовали фактические экономические основания. Ответчики обоснованных возражений в данной части также не представили.

В силу статьи 65 АПК РФ доказыванию подлежат как требования, так и возражения.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (пункт 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Созданные судами при рассмотрении настоящего дела процессуальные возможности обосновать размер активов в 4 068 000 руб. ответчиками не реализованы.

По смыслу пункта 3.1 статьи 70 АПК РФ, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены.

Таким образом, судом установлено, что активы ООО «Начало» на конец года составляли 868 000 руб. (на 01.01.2009 баланс за 2008 год).

В течение первого квартала 2009 года финансово-хозяйственная деятельность ООО «Начало» не велась, оснований для увеличения активов с 868 000 руб. до 4 068 000 руб. отсутствуют, достоверность баланса за первый квартал 2009 года, составленного Поздняковым Б.А., ответчиками не опровергнута.

Конаревой В.О. также не обоснованна правомерность представления после даты совершения оспариваемых сделок в налоговый орган уточненного бухгалтерского баланса за первый квартал 2009 года.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции полагает недопустимым доказательством уточненный бухгалтерский баланс ООО «Начало», подписанный Конаревой В.О., и принимает для целей определения признаков крупности оспариваемых сделок бухгалтерский баланс общества за первый квартал 2009 года, подписанный Позняковым Б.А.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает необходимым отказать в рассмотрении ходатайства Позднякова Б.А. о фальсификации уточненного бухгалтерского баланса общества за первый квартал 2009 года, представленного Конаревой В.О., и назначении бухгалтерской экспертизы.

Истец понимает под фальсификацией в данном случае включение в баланс недостоверных сведений о финансово-экономическом состоянии общества.

Однако формирование бухгалтерского учета и отчетности законодательством возложено на само общество, а не на экспертные организации, в задачи которых, очевидно, должна входить специальная оценка правильности принятия документов к учету и отражения в отчетности, являющаяся одним из источником сведений для постановки судом вывода о стоимости активов и соотношения их с ценой оспариваемой сделки.

В подтверждение уточненного бухгалтерского баланса документов первичного бухгалтерского учета не представлено. Сомнения в его достоверности у суда апелляционной инстанции возникли на основании совокупности представленных в материалы дела доказательств, которые по существу не опровергнуты ответчиками.

Для установления крупного характера сделки с активами сопоставляется стоимость отчуждаемого имущества по данным бухгалтерского учета (балансовая остаточная стоимость).

Для этих целей суд апелляционной инстанции учитывает справку ООО «Начало» № 15 от апреля 2009 года (т.д. 1 л.д. 65, оборотная сторона 73), подписанную директором Конаревой В.О., согласно которой стоимость имущества (АЗС и земельного участка) в процентном соотношении к активам баланса на дату совершения сделки составляет 23%, что определено на основании активов баланса в размере 4 068 000 руб. Исходя из этой справки балансовая стоимость имущества составляет приблизительно 935 640 руб., что фактически признает Конарева В.О., подписывая эту справку.

Карточек учета АЗС и земельного участка как основного средства