Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2010 по делу n А75-12636/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

по ЕНВД, так как не учитывала  при определении налогооблагаемой базы физический показатель «количество работников».

Как усматривается из материалов дела,  предприниматель Курбатова О.В. отрицает факт привлечения работников, указывает, что в спорный период ею на основании гражданско-правовых договоров о сотрудничестве сдавались в пользование оборудованные рабочие места в арендуемом нежилом помещении (салон «Персона») лицам, имеющим статус предпринимателей: Зайцеву А.Н., Подопрыговой О.В., Свистильник Т.С., Нежурко С.И., Виноградовой Г.Ф., Давлетшиной Я.Ю., Вержбицкой С.А., Мезеновой Н.В.

Исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, оценив доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в данном случае является обоснованным вывод налогового органа о занижении налогоплательщиком суммы ЕНВД, подлежащего уплате в бюджет, в результате того, что предприниматель Курбатова О.В. не учитывала при определении налоговой базы действительное количество работников  в период с 01.01.2006 по 31.12.2007. При этом, апелляционный суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, Инспекцией  в ходе налоговой проверки были проведены допросы Зайцева А.Н., Подопрыговой О.В., Свистильник Т.С., Нежурко С.И., Виноградовой Г.Ф., Давлетшиной Я.Ю., Вержбицкой С.А., Мезеновой Н.В. в качестве свидетелей.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 10 от 25.03.2009 (т.1 л.д.35-37), Свистильник Т.С. работала по договору о сотрудничестве, заключенному с Курбатовой О.Е., в период с 01.01.2006 по 01.07.2007. Данный договор представить не может в связи с утерей. При ознакомлении с типовым договором сотрудничества, представленным предпринимателем Курбатовой О.Е. подтвердила, что с ней был заключен аналогичный договор. По условиям договора ей предоставлялось оборудованное рабочее место, она подчинялась установленному графику работы. При необходимости она могла отпроситься с работы, но свое отсутствие должна была согласовать с Курбатовой О.Е. В отношении условия, содержащегося в пункте 1.1 типового договора, пояснила, что полученный доход зависит от количества обслуживаемых клиентов и полученной от них оплаты. Все деньги получала Курбатова О.Е., а потом половину от поступившей суммы выплачивала ей. При этом получаемые суммы расценивала как заработную плату, а не как самостоятельно полученный доход. Указала, что получала 8 000 руб. в месяц, выплаты документально не оформлялись. Свою деятельность считала работой по найму, так как ей предоставляли рабочее место, обеспечивали за нее расчеты с клиентами и выплачивали заработную плату. В 2006 году ею были представлены декларации с физическим показателем «1 работник».

Как следует из протокола допроса свидетеля № 11 от 25.03.2009 (т.1 л.д.38-40), Вержбицкая С.А. работала по договору о сотрудничестве, заключенному с Курбатовой О.Е., в 1 квартале 2008 года. Данный договор представить не может в связи с тем, сто  он не сохранился. При ознакомлении с типовым договором сотрудничества, представленным предпринимателем Курбатовой О.Е. подтвердила, что с ней был заключен аналогичный договор. По условиям договора ей предоставлялось оборудованное рабочее место, она подчинялась установленному графику работы. При необходимости она могла отпроситься с работы, но свое отсутствие должна была согласовать с Курбатовой О.Е. В отношении условия, содержащегося в типовом договоре, пояснила, что полученный доход зависит от количества обслуживаемых клиентов и полученной от них оплаты. Все деньги получала Курбатова О.Е., а потом половину от поступившей суммы выплачивала ей. Указала, что получала 3 000 руб. в месяц, выплаты документально не оформлялись. При этом получаемые суммы расценивала как заработную плату, а не как самостоятельно полученный доход. Свою деятельность считала работой по найму, так как ей предоставляли рабочее место, обеспечивали за нее расчеты с клиентами и выплачивали заработную плату. В 2006 -2007 года  находилась в декретном отпуске, в связи с чем,  за указанный период ею представлялись нулевые декларации.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 12 от 25.03.2009 (т.1 л.д.41-43), Мезенова Н.В. работала у предпринимателя Курбатовой О.Е. с 01.01.2008 по 31.05.2008 по договору о сотрудничестве. Данный договор представить не может в связи с тем, сто он не сохранился. При ознакомлении с типовым договором сотрудничества, представленным предпринимателем Курбатовой О.Е. подтвердила, что с ней был заключен аналогичный договор. По условиям договора ей предоставлялось оборудованное рабочее место, она подчинялась установленному графику работы. В отношении условия, содержащегося типовом договоре, пояснила, что полученный доход зависит от количества обслуживаемых клиентов и полученной от них оплаты. Все деньги получала Курбатова О.Е., а потом половину от поступившей суммы выплачивала ей. При этом получаемые суммы расценивала как заработную плату, а не как самостоятельно полученный доход. Указала, что получала 3 000 руб. в месяц. выплаты документально не оформлялись. Свою деятельность считала работой по найму, так как ей предоставляли рабочее место, обеспечивали за нее расчеты с клиентами и выплачивали заработную плату. В 2006-2007 годах ею представлялись нулевые декларации, так как в этот период она не работала.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 18 от 03.04.2009 (т.1 л.д.44-46), Виноградова Г.Ф. работала у предпринимателя Курбатовой О.Е. с 01.01.2006 по 31.12.2008 и продолжает работать мастером по ремонту одежды по настоящее время. В 2006-2008 годах была оформлена по трудовому соглашению и получала заработную плату в размере 7 500 руб. в месяц. При оформлении заказа ею выписывалась квитанция и по окончанию смены выручка сдавалась Курбатовой О.Е. Заработную плату получала из рук в руки без оформления документов в наличной форме.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 19 от 03.04.2009 (т.1 л.д.47-49), Нежурко С.И. работает в ателье «Персона» предпринимателя Курбатовой О.Е. 01.01.2006 по настоящее время мастером по ремонту одежды. С ней было заключено трудовое соглашение. Получала заработную плату в размере 7 500 руб. При оформлении заказа ею выписывалась квитанция, клиент с ней рассчитывался, а вечером общая сумма сдавалась Курбатовой О.Е. Заработную плату получала из рук в руки без оформления документов в наличной форме.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 27 от 27.04.2009 (т.1 л.д.50-52), Давлетшина Я.Ю. у предпринимателя Курбатовой О.Е. не работала. С конца сентября до средины ноября 2006 года проходила практику с испытательным сроком по наращиванию ногтей. Пояснила, что подписывала с Курбатовой Е.О. какой-то договор, но какой не помнит, представить его не может. Приходила в салон только когда были модели, клиенты обслуживались бесплатно. В октябре 2006 года участвовала в городском конкурсе парикмахерского искусства «Самотлорский цирюльник», заняла третье место. Регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не имеет.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 17 от 02.04.2009 (т.1 л.д.53-55), Подопрыгова О.В. с 01.01.2006 по настоящее время работает у предпринимателя Курбатовой О.Е. Когда она перешла на работу к Курбатовой О.Е. составлялся какой-то документ, но он не сохранился. При ознакомлении с типовым договором сотрудничества, представленным предпринимателем Курбатовой О.Е., пояснила, что не помнит, как выглядел документ, который подписывался с ней. Работала по сменам с 10-00 по 19-00 два дня подряд, третий - выходной. Условия оплаты 50 % от суммы, полученной с клиента. Курбатова О.Е. сама вела учет, сколько зарабатывает каждый мастер, и выплачивала мне половину от заработанной мною суммы. Расчет производился ежедневно. За месяц она получала 8 000 руб. Выплата денежных средств документально не оформлялась. Принимала участие в конкурсе профессионального мастерства и заняла 2 место.

Как следует из протокола допроса свидетеля № 24 от 13.04.2009 (т.1 л.д.56-58), Зайцев А.Н. работал у предпринимателя Курбатовой О.Е. с июня 2005 по первые числа декабря 2006 года. Отношения документально не оформлялись, было заключено устное соглашение. Работал по свободному графику. Условия оплаты – 50 % от суммы, полученной с клиента. В салоне велась общая для всех мастеров тетрадь, в которую записывались обслуженные клиенты и стоимость услуги, ему выплачивалась половина от заработанной суммы. Деньги от клиентов получал администратор или Курбатова О.Е. Расчет с ним производился за отработанную смену, за месяц получал 5 000 руб. Выплата этих денежных средств документально не оформлялась. Принимал участие в конкурсе профессионального мастерства от салона «Персона» и занял третье место. В 2006 году и по настоящее время индивидуальным предпринимателем не является.

Из показаний Зайцева А.Н., Подопрыговой О.В., Свистильник Т.С., Нежурко С.И., Виноградовой Г.Ф., Вержбицкой С.А., Мезеновой Н.В., допрошенных Инспекцией ФНС РФ в качестве свидетелей, следует, что они за вознаграждение по заданию предпринимателя Курбатовой О.Е. оказывали бытовые услуги третьим лицам. Предприниматель предоставляла им оборудованные рабочие места. Они подчинялись установленному графику работы. Суммы за оказание парикмахерских услуг и услуг по пошиву и ремонту одежды получались предпринимателем, из которых ею производилась оплата лицам, фактически оказывавшим бытовые услуги от имени предпринимателя, что соответствует статье 135 Трудового кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, помещение салона предоставлено предпринимателю Курбатову О.В.  в аренду на основании договора, заключенного с Департаментом муниципальной собственности и земельных ресурсов администрации г.Нижневартовска. Согласно пункту 2.2.8 договора предпринимателю запрещено без согласования с арендодателем сдавать арендуемое помещение в субаренду. В представленных по запросу Инспекции ФНС РФ документах такого согласия не имеется.

Информация, полученная налоговым органом на запросы в МУП «Горводоканал», МУП «Теплоснабжение», ООО «НЭСКО», договоры субабонента свидетельствуют о том, что предприниматель Курбатова О.Е. организует и финансово обеспечивает деятельность салона «Персона».

В соответствии ответом Управления по потребительскому рынку администрации г.Нижневартовска в период с 01.01.2006 по 31.12.2007 от салона красоты «Персона» предпринимателя Курбатовой О.Е. принимали участие в конкурсе «Самотлорский цирюльник-2006» следующие мастера: Давлетшина Я.Ю., Зайцев А.Н., Подопрыгова О.В. (т.2 л.д.44).

На основании изложенного налоговый орган сделал вывод о том, что предприниматель Курбатова О.Е. привлекала на возмездной основе для осуществления деятельности по оказанию бытовых услуг физических лиц, по отношению к которым фактически выступала работодателем.

В ходе судебного разбирательства предпринимателем Курбатовой О.Е. представлена копия договора о сотрудничестве от 01.01.2008 с предпринимателем Мезеновой Н.В. (т.3 л.д.2-3) со сроком действия с 01.01.2005 по 31.12.2008, копия договора о сотрудничестве от 01.10.2008 с предпринимателем Подопрыговой О.Е. (т.3 л.д.5-6) со сроком действия с 01.10.2008 по 31.05.2009 и копия договора о сотрудничестве от 01.01.2006 с предпринимателем Свестильник Т.С. (т.3 л.д.8-9) со сроком действия с 01.01.2006 по 31.12.2006.

По условиям указанных договоров Сторона-2 (предприниматели Мезенова Н.В., Подопрыгова О.Е. и Свестильник Т.С.) обязуется за вознаграждение (50 % от суммы ежемесячного дохода) по заданию предпринимателя Курбатовой О.Е. (далее - Сторона-1) осуществлять деятельность по оказанию парикмахерских услуг третьим лицам. Сторона-2 самостоятельно осуществляет деятельность по оказанию услуг в соответствии с собственным графиком, но в пределах времени работы помещения салона. Сторона-1 осуществляет на возмездной основе привлечение клиентов для Стороны-2.

Сторона-1 обязана оказывать услуги администрирования для записи клиентов на прием и их расчетов. Оформить акт выполненных работ по окончании срока действия договора.

Сторона-2 обязана оказывать парикмахерские услуги третьим лицам, осуществлять собственную предпринимательскую деятельность в соответствии с требованиями законодательства, вести необходимую документацию и отчетность, содержать оборудование в надлежащем состоянии, соответствии с санитарными, пожарными и иными требованиями.

Вознаграждение Стороны-1 выплачивается Стороне-2 в сумме, равной 50% от суммы дохода Стороны-2 в месяц. Вознаграждением Стороны-1 является сумма, оставшаяся после выплаты вознаграждения Стороне-2.

Как верно указал суд первой инстанции, из актов выполненных работ, приложенных к указанным выше договорам, следует, что вознаграждение Мезеновой Н.В. за период с января по май 2008 года  составило 14 000 руб., вознаграждение Подопрыговой О.В. за период с октября 2008 года  по май 2009 года  составило 56 000 руб., вознаграждение Свистильник Т.С. за 2006 год составило 84 000 руб.

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Свистильник Т.С. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 21.04.2004, в качестве основного вида деятельности указано - предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты (т.3 л.д.22).

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Мезенова Н.В. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 22.08.2006, в качестве основного вида деятельности указано -  предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты (т.1 л.д.75).

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Вержбицкая С.А. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 14.02.2005, в качестве основного вида деятельности указано - предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты (т.1 л.д.79).

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Нежурко С.И. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 28.09.2005, в качестве основного вида деятельности указан - ремонт бытовых изделий и предметов личного пользования (т.1 л.д.77).

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Виноградова Г.Ф. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 28.09.2005, в качестве основного вида деятельности указан - ремонт бытовых изделий и предметов личного пользования (т.1 л.д.78).

Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей Подопрыгова О.В. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 18.09.2008, в качестве основного вида деятельности указано - предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты (т.1 л.д.75).

Как верно указал суд первой инстанции, из справки Инспекции от 12.03.2010 (т.4 л.д.8) следует, что сведения в  Едином