Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2010 по делу n А46-3802/2010. Изменить решение

жилищного фонда», калибр и пределы измерения водосчетчика должны соответствовать максимальному и минимальному количеству воды, идущему на водоразбор. В случае завышения объемов воды, проходящей через водомер, необходимо заменить его на водомер требуемых пределов измерения и допустимого перепада давлений на нем.

В соответствии с пунктом 47 Правил № 167 организация водопроводно-канализационного хозяйства контролирует правильность снятия абонентами показаний средств измерений и представления ими сведений об объемах полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод). Если проверкой установлены расхождения между показаниями средств измерений и представленными абонентом сведениями, организация водопроводно-канализационного хозяйства производит перерасчет объемов полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) за период от предыдущей проверки до момента обнаружения расхождения в соответствии с показаниями средств измерений. Абонент и (или) организация, эксплуатирующая узел учета по договору с ним, обязаны обеспечить беспрепятственный доступ представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства на узел учета для осмотра средств измерений и предъявить по его требованию документацию для проверки правильности расчета полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) (пункт 48 Правил № 167).

В соответствии с пунктами 35, 88 Правил № 167 ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета несет абонент.

Пунктом 3.2.18. Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области от 19.12.2005 № 17-ПР «Об утверждении рекомендаций по определению условий приема сточных вод и загрязняющих веществ в систему коммунальной канализации населенных пунктов Омской области» установлено, что при порче прибора учета, несоответствии типа (марки, калибра и т.п.), а также в иных случаях, при которых не обеспечивается достоверность показаний или полный учет объемов сбрасываемых сточных вод, Организация ВКХ применяет меры экономического воздействия, предусмотренные Правилами пользования.

Учитывая наличие у истца правомочия на осуществление проверки показаний приборов учета и их достоверности, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.3, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.4 в редакции ОАО «ОмскВодоканал».

В случае отсутствия приборов учета, их неисправного состояния при определении объема потребления следует руководствоваться следующими положениями законодательства.

В силу пункта 55 Правил № 167 при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду. В случае временного отсутствия у абонента средств измерений сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, эти объемы допускается принимать равными объемам воды, полученной абонентом и его субабонентами из всех источников водоснабжения (включая горячее водоснабжение), учтенным средствами измерений. При использовании абонентом воды в составе выпускаемой продукции, пользовании водой из разных источников водоснабжения, включая получение горячей воды от теплоснабжающей организации, наличии нескольких выпусков в систему коммунальной канализации и (или) в иные приемники сточных вод объем фактического сброса сточных вод в систему коммунальной канализации рассчитывается по данным баланса водопотребления и водоотведения абонента. В этом случае абонент обязан в согласованные с организацией водопроводно-канализационного хозяйства сроки представить ей необходимые для расчета данные (пункт 56 Правил № 167).

В соответствии с пунктом 77 Правил № 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

Согласно пункту 57 Правил № 167 в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Принимая во внимания вышеизложенные требования законодательства, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12 в редакции истца.

Определяя тарифы на услуги водоснабжения и водоотведения следует исходить из того, что последние устанавливаются уполномоченными органами местного   самоуправления   и   вступают   в   силу   с   момента   официального опубликования   нормативных   правовых   актов   органов   местного   самоуправления   об утверждении таких тарифов. Тарифы и надбавки к тарифам на услуги водоснабжения и водоотведения утверждены: Постановлением Мэра г. Омска от 21.11.2008 № 1040-п «Об установлении тарифов на холодную воду и отведение ОАО «ОмскВодоканал», Постановлением Мэра г. Омска от 27.11.2008 № 1065-п «Об установлении надбавок к тарифам на холодную воду и водоотведение ОАО «ОмскВодоканал», Постановлением Администрации г. Омска от 24.11.2009 916-П.

Оспаривая редакцию пунктов 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14 предложенную истцом, ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ не приводит доводов относительно того, каким именно нормативно-правовым актам противоречат указанная редакция пунктов.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14  в редакции ОАО «ОмскВодоканал».

Расчеты за потребление, в том числе и за сверхлимитное, осуществляется в соответствии с Порядком взимания платы за  сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы  канализации населенных пунктов Омской области, утвержденного Приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 № 12.

Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В связи с указанным суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.3, 6.4, 6.7 договора № 19208 в редакции, предложенной ОАО «ОмскВодоканал».

Существенным условием договора на отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод в силу пункта 13 Правил № 167 также являются условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод.

Пунктом 83 Правил № 167 установлено, что основанием для прекращения или ограничения организацией водопроводно-канализационного хозяйства отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод может являться неуплата абонентом полученной питьевой воды и (или) сброшенных сточных вод.

В связи с указанным суд апелляционной инстанции считает правомерным включение в условия договора № 19208 пункта 4.1.1. в редакции, предложенной ОАО «ОмскВодоканал».

Оценивая пункты 6.9, 6.13 на предмет их соответствия действующему законодательству, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 13 Правил № 167  в договоре водоснабжения указывается одно из существенных условий - неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон.

Однако, действующим законодательством не установлена неустойка за неисполнение обязательств по несвоевременной оплате питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, поэтому условие о ней и ее размер должны согласовываться сторонами.

Учитывая изложенного, а также ввиду отсутствия согласованного сторонами условия о неустойке (включая ее размер и порядок начисления), суд апелляционной инстанции считает пункты 6.9, 6.13 подлежащими исключению. При наличии установленной несвоевременной оплаты применяется ответственность, предусмотренная нормами материального права (ГК РФ).

Сторонами также заявлено о согласовании пункта 7.2  договора № 19208, начиная со слов «Оплата работ по прекращению (ограничению)  отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом  дополнительно по расценкам ОАО «ОмскВодоканал». Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО «ОмскВодоканал» отключением, несет абонент»

Суд апелляционной инстанции считает, что условие, по которому  оплата работ по прекращению (ограничению)  отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом  дополнительно по расценкам ОАО «ОмскВодоканал», подлежит исключению из указанного пункта, поскольку порядок оплаты работ, связанных с прекращением (ограничением) отпуска абоненту питьевой воды и приема сточных вод установлен в пункте 4.1.1 договора.

Условие о том, что «Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО «ОмскВодоканал» отключением, несет абонент» также подлежит исключению, поскольку ущерб является категорией, при оценке которой подлежат установлению действия лица, повлекшие причинение ущерба, его размере, причинно-следственная связь, а также вина лица. Презумпция вины абонента при данных обстоятельствах законодательством не установлена.

Пункт 8.5 договора № 19208, согласно которому  условия настоящего договора  применяются к их отношениям, возникшим со 02.11.2009, подлежит исключению как противоречащий положениям статьи 425 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон лишь с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (пункт 2 статьи 425 ГК РФ).

Однако, сторонами не достигнуто соглашение о распространении действия договора на отношения, возникшие до его заключения, в связи с  чем пункт 8.5 подлежит исключению из договора № 19208.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению путем исключения из договора № 19208 пунктов 6.9, 6.13, а также исключения из пункта 7.2 следующего условия: «Оплата работ по прекращению (ограничению)  отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом  дополнительно по расценкам ОАО «ОмскВодоканал».», в связи с неправильным применениям норма материального права.

Судебные расходы по иску и по апелляционным жалобам распределяются между сторонами в соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, подпунктом 4 пункта 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение суда Арбитражного суда Омской области от 31 мая 2010 года по делу №А46-3802/2010 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:

«Разногласия, возникшие  при заключении договора № 19208 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между открытым акционерным обществом «ОмскВодоканал» и товариществом собственников жилья «Сибиряк-3» в части пунктов 2.3, 3.2.2., 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1., 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9,5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1. принять в следующей редакции:

- пункты 2.3., 3.2.3., 3.2.4., 3.2.9., 3.2.10., 4.1.1., 4.1.4., 5.3., 5.4., 5.6., 5.7., 5.10., 5.11., 5.12., 6.1., 6.1.1., 6.1.2., 6.1.3., 6.2., 6.3., 6.4., 6.8., 6.12., 6.14, 8.4., 10.1. в редакции ОАО «ОмскВодоканал»;

- пункт  3.2.2 в редакции суда: «Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО «ОмскВодоканал» и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО «ОмскВодоканал»;

- пункт 3.2.15 в редакции суда: «При наличии приборов и учета оформить приложение №3 к настоящему договору. Если приложение №3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО «ОмскВодоканал» на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах Абонента.»

- пункт 5.2 в редакции суда: «При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной Абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет Абонент»;

- пункт 5.9 в редакции суда: «При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от Абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет Абонент»

- пункт 6.7 в редакции суда: «Для проведения расчетов по настоящему договору Абонент до 20числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 6.5. настоящего договора, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО «ОмскВодоканал» денежные средства за услуги, оказанные Абоненту по настоящему договору в истекшем расчетном