Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2010 по делу n А81-6965/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

согласно договору от 23.10.2007 № 25-В арендодатель предприниматель Плешков С.В. передает арендатору предпринимателю Лукьяновой Н.А. во временное пользование часть торгового зала площадью 123,1 кв.м, складские помещения площадью 24,4 кв.м и 7,0 кв.м, расположенные по адресу г. Новый Уренгой, ул. Журнала «Смена», 1, на срок до 22 сентября 2008 года, величина арендной платы за 1 месяц составляет 83 500 рублей (с учетом НДС); согласно дополнительному соглашению к договору аренды от 23.10.2007 № 25-В арендодатель передает арендатору во временное пользование часть торгового зала площадью 123,1 кв.м, складское помещение 7,0 кв.м; размер арендной платы за 1 месяц с 01.03.2008 года составляет 76 000 рублей.

Оценив содержание указанных выше договоров аренды, налоговый орган пришел к выводу о том, что данные договоры не являются заключенными в силу следующих обстоятельств. В договорах не обозначены данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, в частности в приложениях к договорам аренды имеются схемы строения, на которых маркером отмечена передаваемая в аренду площадь без указания ее метража, расположение относительно какого - то объекта; также в договорах аренды указывается метраж сдаваемой площади с пометкой на позиции, однако данные позиции в приложениях к договору аренды указывают общую площадь помещения, поэтому, невозможно определить метраж сдаваемой площади. В силу п. 3 ст. 607 ГК РФ при отсутствии этих данных в договоре условия об объекте, подлежащем передаче в аренду, считаются не согласованными сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Согласно техническому паспорту магазин, расположенный по адресу: г.Новый Уренгой, ул. 26 съезда КПСС, 10Б, по состоянию на 10.09.2007 – это двухэтажное здание площадью 1681,7 кв.м, из них: торговая площадь 427,9 кв.м – 1 этаж, 488,1 кв.м – 2 этаж, вспомогательная площадь 669,2 кв.м.

Помещение данного магазина принадлежит Плешкову С.В., который сдает в аренду в данном здании следующие торговые площади:

- в 2006 году: продукты питания: 540,67 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 112,72 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 119,6 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 98,35 кв.м, предпринимателю Плешкову С.В. – 149 кв.м, ООО «Бризант» - 61 кв.м; бытовая техника: 298 кв.м, в том числе: предпринимателю Плешкову С.В. – 149 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 149 кв.м.

- в 2007 году: продукты питания: 392,07 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 112,72 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 119,6 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 94,75 кв.м, ООО «Бризант» - 65 кв.м; бытовая техника: 298,43 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 149,43 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. –149 кв.м.

Согласно техническому паспорту кафе «Уют», расположенное по адресу, г.Новый Уренгой, ул. Заречная, 2А. по состоянию на 10.09.2007 – одноэтажное здание площадью 845,6 кв.м, из них: торговая площадь 425,3 кв.м, вспомогательная площадь 77,8 кв.м.

Часть данного здания принадлежит Плешкову С.В., согласно свидетельству о государственной регистрации права от 07.03.2006 № 72 НК 138363, и Плешков С.В. сдает в аренду в данном здании следующие торговые площади:

- в 2006 году – 394, 40 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 102,6 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 114,2 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 102,6 кв.м, ООО «Бризант» - 75 кв.м;

- в 2007 году – 356,40 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 94,6 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 120,5 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 104,4 кв.м, ООО «Бризант» - 37 кв.м.

Согласно техническому паспорту магазин, расположенный по адресу: г. Новый Уренгой, ул. Юбилейная, 5, по состоянию на 10.09.2007 – одноэтажное здание площадью 370,1 кв.м., из них: торговая площадь 327,2 кв.м, вспомогательная площадь 42, 9 кв.м.

Данное помещение принадлежит Плешкову С.В., согласно договору участия в долевом строительстве от 05.05.2006 № 01-05/102 и Плешков С.В. сдает в аренду данные торговые площади:

- в 2007 году – 296,4 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 108,5 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 74,3 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 74,6 кв.м, ООО «Бризант» - 39 кв.м.

Согласно техническому паспорту магазин, расположенный по адресу: г.Новый Уренгой, ул. Журнала «Смена», 1, по состоянию на 10.09.2007 – четырехэтажное здание площадью 7840,2 кв.м, из них: торговая площадь магазина «Анкор» 432,0 кв.м, магазин «Техносила» 581,2 кв.м, вспомогательная площадь 3529,7 кв.м.

Помещение, расположенное по адресу: г.Новый Уренгой, ул. Журнала «Смена», 1, принадлежит ООО «Анкор», учредителем и директором которого является Плешков С.В. В данном здании ООО «Анкор» сдает в аренду следующие торговые площади:

- в 2006 году: продукты питания: 446,40 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. –,5 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 148,9 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. - 80,8 кв.м, предпринимателю Плешкову С.В. – 69,2 кв.м; бытовая техника: 544,40 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 136,5 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. –148,9 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 129 кв.м, предпринимателю Плешкову С.В. – 130 кв.м;

- в 2007 году: продукты питания: 532,60 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. – 146,3 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. – 142 кв.м, предпринимателю Плешкову А.В. – 96,1 кв.м, ООО «Бризант» - 79 кв.м, предпринимателю Плешкову С.В. – 69,2 кв.м; бытовая техника: 531,10 кв.м, в том числе предпринимателю Лукьяновой Н.А. –,1 кв.м, предпринимателю Барановой Е.И. –кв.м, предпринимателю Плешкову С.В. – 130 кв.м.

Магазины, принадлежащие Плешкову С.В., части площади которых арендуют вышеуказанные индивидуальные предприниматели, имеют один вход, имеют общие коммуникации, одинаковый режим работы, расположены на одном этаже и не имеют перегородок, позволяющих однозначно определить предмет договора аренды. В связи с чем, налоговый орган по итогам проверки пришел к выводу, что торговая площадь магазинов разделена по договорам аренды преднамеренно для использования льготного режима налогообложения, предусмотренного главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации для субъектов малого предпринимательства.

Кроме того, предприниматель Лукьянова Н.А. фактически использовала площадь ей не принадлежащую для прохода покупателей непосредственно к товарам, реализуемым налогоплательщиком. Все вышеуказанные индивидуальные предприниматели, реализующие продукты питания и бытовую технику, в том числе и Лукьянова Н.А., по мнению налогового органа, работали по одной и той же схеме:

- осуществляли торговую деятельность только на арендованных площадях у предпринимателя Плешкова С.В.;

- закуп товара осуществлялся только у одного поставщика ООО «Агава Трейд», учредителем которого является Плешков С.В.;

- товар хранился до момента поступления в магазин на прилавки в распределительном центре, который принадлежит ООО «Анкор», учредителем и директором которого является Плешков С.В.;

- доставка товара в магазин осуществляется по одной и той же схеме (заказ осуществляется менеджерами, работающими у предпринимателя, по предварительным заявкам; доставка осуществляется на автомобилях, принадлежащих ООО «Агава Трейд»);

- расчеты за реализованный населению товар осуществляется на основании агентского договора от 27.09.2006 № 7, через контрольно-кассовую технику, принадлежащую предпринимателю Плешкову С.В.;

- Плешков С.В. перечисляет предпринимателю Лукьяновой Н.А. на расчетный счет денежные средства, полученные от реализации товаров населению.

По результатам проведения выездной налоговой проверки Инспекцией составлен акт от 16.02.2009 № 15 и 30.04.2009 вынесено решение №12-27/35 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неперечисление в бюджет налога на доходы физических лиц, по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на доходы физических лиц, единого социального налога, налога на добавленную стоимость, по статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление в налоговый орган в установленный законом срок налоговых деклараций по ЕСН, НДС, НДФЛ в виде штрафов в общей сумме 17 636 032 руб.

Кроме того, указанным решением предпринимателю начислена к уплате недоимка по НДФЛ, ЕСН и НДС в общей сумме 33 548 990 руб., а также пени по данным видам платежей в общей сумме 8 124 485 руб. 18 коп.

Решением Управления Федеральной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу от 24.08.2009 № 287 апелляционная жалоба предпринимателя Лукьяновой Н.А. на решение Инспекции оставлена без удовлетворения, решение Межрайонной ИФНС России № 2 по ЯНАО от 30.04.2009 № 12-27/35 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения было утверждено и вступило в силу.

Индивидуальный предприниматель Лукьянова Н.А. не согласившись с вышеуказанным решением Межрайонной ИНФС России № 2 по ЯНАО, полагая, что решение налоговой органа в части доначисления ЕСН, НДФЛ, НДС, а также начисления пени и привлечения к налоговой ответственности за их несвоевременную уплату, не соответствует закону и нарушает ее права и законные интересы, обратилась в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением о признании решения Инспекции недействительным в этой части, то есть в части: доначисления недоимки по налогам в сумме 33 500 317 руб., налоговых санкций в сумме 17 623 708 руб., а также пени по налогам в сумме 8 116 634 руб.

Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Означенное решение обжалуется Инспекцией в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2006) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей главы 26 НК РФ, розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Абзацами 2, 3 пункта 4 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), ЕСН (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическими лицами в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом). Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются плательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Объектом налогообложения для применения ЕНВД в силу статье 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации признается вмененный доход налогоплательщика, налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Пунктом 3 данной статьи установлены физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, которые применяются при исчислении ЕНВД.

Физическим показателем для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, является площадь торгового зала (в квадратных метрах).

В статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны. Под магазином понимается специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже; при этом площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь