Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2010 по делу n А46-391/2010. Изменить решение

газового оборудования  № 08/1397 (т.1, л.д.12-14).

В соответствии с пунктом 1.1 договора подрядчик по заданию заказчика производит техническое обслуживание внутридомового газового оборудования (ТО ВДГО), в том числе бытового газового оборудования, согласно перечню (приложение № 1), являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора, а заказчик оплачивает оказанные подрядчиком услуги (выполненные работы).

Подрядчик обязуется в сроки, в порядке и в объёмах, определенными нормативными и техническими актами проводить техническое обслуживание внутридомового газового оборудования, в том числе бытового газового оборудования, так же в объёмах, опредёленных перечнями (приложение № 2) к договору (пункт 2.1.1 договора № 08/1397).

Стоимость работ (услуг) по техническому обслуживанию внутридомового газового оборудования, в т.ч. бытового газового оборудования, составляет 0,41 руб. (в т.ч. НДС) в месяц за один квадратный общей площади жилых помещений многоквартирных жилых домов в соответствии с приложением № 1 к договору (пункт 4.1 договора).

Приложение № 1 к договору № 08/1397 (т.1, л.д.14-29) представляет собой перечень объектов жилищного фонда и ТО ВДГО на сжиженном газе, передаваемых на обслуживание подрядчику. Перечень содержит указание на 1030 домов.

Как указывает истец, на основании договоров управления многоквартирными домами по улице Бархатовой дома № 4, 4/а, 4/б, 4/в, 6, 6/а, 6/б, 6/в, 8, по улице Бородина дома № 10/1, 12/1, 13, 15, 33, 37, 38, 39, 40, 40/а, 41, 42, 43, 44/а,  46, 46/а, 46/б,  по улице Заозерная дома № 3/а, 3/б, 5/а, 11, 11/а, 11/б, 11/в, 13, 13/а, 14, по улице Менделеева дома № 3/а, 25/в, 25/в, 27/б, по улице Стрельникова дома № 4, 5, 6, 7, 8, 10, по улице Белозерова дома № 11, 13, 15, по улице Химиков дома № 48, 50, 52, по улице Светлая дома № 1/2 , 7/1, 7/2,  по улице Глинки дома № 2,2/а, 3, 4, по улице Коммунальная дома № 7, 17, 17/б, 19/1, 21/1 (всего 65 домов), а так же по улице Бархатовой дом № 10, по улице Бородина дома № 42/а, 44/б,45,48,  по улице Заозерная дома № 3, 3/в, по улице Менделеева дома № 3,23, 23/а, 25, 25/а, 25/б, 27, по улице Химиков дома № 40, 46, по улице Светлая дома № 1, 1/1, 3, 4, 4/1, 8, 9, по улице Глинки дома № 1/а, 3/а, по улице Коммунальная дома № 13/б, 21 (всего 27 домов), управляющей компанией являлась ООО «ЖКХ «Сервис».

Впоследствии, на основании решения собственников жилых помещений, оформленных протоколами, в многоквартирных домах  по улице Бархатовой, дома № 4, 4/а, 4/б, 4/в, 6, 6/а, 6/б, 6/в, 8, по улице Бородина дома № 10/1, 12/1, 13, 15, 33, 37, 38, 39, 41, 42, 43, 44/а, 46, 46/б,  по улице Заозерная дома № 3/а, 3/б, 5/а, 11, 11/а, 11/б, 11/в, 13, 13/а, 14, по улице Менделеева дома № 3/а, 25/в, 25/в, 27/б, по улице Стрельникова дома № 4, 5, 6, 7, 8, 10, по улице Белозерова дома № 11, 13, 15, по улице Химиков  дома № 48, 50, 52, по улице Светлая дома № 1/2 , 7/1, 7/2,  по улице Глинки дома № 2, 2/а, 3,4, по улице Коммунальная дома № 7, 17, 17/б, 19/1, 21/1, (всего 62 дома), а так же по улице Бархатовой дом № 10, по улице Бородина дома № 42/а, 44/б, 45, 48,  по улице Заозерная дома № 3, 3/в, по улице Менделеева дома № 3, 23, 23/а, 25, 25/а, 25/б, 27, по улице Химиков дома № 40, 46, по улице Светлая дома № 1, 1/1, 3, 4, 4/1, 8, 9, по улице Глинки дома № 1/а, 3/а, по улице Коммунальная дома № 13/б, 21 (всего 27 домов), договоры об управлении жилыми домами  с ООО «ЖКХ «Сервис» расторгнуты в одностороннем порядке. Управляющей компанией избрана ООО «УК «ЖКХ Сервис».

Председателями жилищно-строительных кооперативов в домах 40, 40/а, 46/а по улице Бородина подписаны договора управления жилым многоквартирным домом с ООО «УК «ЖКХ Сервис».

Между ОАО «Омскгоргаз» (подрядчик) и ООО «УК «ЖКХ «Сервис» (заказчик), 01.11.2009 заключен договор на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования  № 08/1605 (т.1, л.д.35-39).

Согласно пункту 1.1 договора подрядчик по заданию заказчика производит техническое обслуживание внутридомового газового оборудования, в том числе бытового газового оборудования, согласно перечню (приложение № 1), являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора, а заказчик оплачивает оказанные подрядчиком услуги (выполненные работы).

Приложение № 1 к договору № 08/1605 представляет собой перечень объектов жилищного фонда и ТО ВДГО на сжиженном газе, передаваемых на обслуживание подрядчику. Перечень с учетом дополнительного соглашения от 01.12.2009 содержит указание на 110 домов, в которые входят и спорные дома (т.1, л.д.40-42, 45-46).

ОАО «Омскгоргаз» в адрес ООО «ЖКХ «Сервис» направлен запрос от 14.10.2009 исх. № 12/3563-12 (т.1, л.д.49) о предоставлении договоров, подтверждающих право управления спорными домами. ООО «ЖКХ «Сервис» ответило, что договоры управления с собственниками помещения в жилых домах не расторгнуты, ООО «УК «ЖКХ Сервис» незаконным способом осуществляет попытки заключения договоров управления многоквартирными домами (письмо от 21.10.2009 исх. № 2437 – т.1, л.д.50).

ОАО «Омскгоргаз» сопроводительным письмом от 16.11.2009 исх. № 12/3879-12 (т.1, л.д.51-54,75) в адрес ООО «ЖКХ «Сервис» направлено дополнительное соглашение от 01.11.2009 к договору от 01.01.2009 № 08/1397, согласно которому из приложения № 1 к договору № 08/1397 следовало исключить с 01.11.2009 многоквартирные жилые дома по улице Бархатовой, дома № 4, 4/а, 4/б, 4/в, 6, 6/а, 6/б, 6/в, 8, по улице Бородина дома № 10/1, 12/1, 13, 15, 33, 37, 38, 39, 41, 42, 43, 44/а, 46, 46/б,  по улице Заозерная дома № 3/а, 3/б, 5/а, 11, 11/а, 11/б, 11/в, 13, 13/а, 14, по улице Менделеева дома № 3/а, 25/в, 25/в, 27/б, по улице Стрельникова дома № 4, 5, 6, 7, 8, 10, по улице Белозерова дома № 11, 13, 15, по улице Химиков  дома № 48, 50, 52, по улице Светлая дома № 1/2 , 7/1, 7/2,  по улице Глинки дома № 2,2/а, 3,4, по улице Коммунальная дома № 7, 17, 17/б, 19/1, 21/1 (всего 83 дома).

Письмо получено адресатом ООО «ЖКХ «Сервис» 16.11.2009 вх. № 5006.

ООО «ЖКХ «Сервис» в письме от 24.11.2009 исх. № 2834 сообщило, что перечисленные дома находятся в управлении общества, договоры с ними не расторгнуты (т.1, л.д.55). Общество предложило подписать дополнительное соглашение к договору от 01.01.2009 № 08/1397, по которому исключить с 01.11.2009 из приложения № 1 к договору только 16 домов (ул.Комсомольская 12, 14, ул.Первомайская 5, 5а, ул.Центральная 1, 10, 12, 12а, 14, 16, ул.Центральная 2, 3, 4, 6, 8, 9), л.д. 56 том 1.

С 01.12.2009  истец предложил исключить из приложения № 1 до по улице Бархатовой № 10, по улице Бородина № 42/а, 44/б, 45, 48, по улице Заозерная № 3, 3/в, по улице Менделеева № 3, 23, 23/а, 25, 25/а, 25/б, 27, по улице Химиков № 40, 46, по улице Светлая № 1, 3, 4, 4/1, 8, 9,  по улице Глинки № 1/а, 3/а, по улице Коммунальная № 13/б, 21 (всего 26 домов).

Письмо получено ООО «ЖКХ «Сервис» 20.01.2010 вх. № 207.

Сопроводительным письмом от 11.01.2010 исх. № 12/7-12 (т.16, л.д.99-100) ОАО «Омскгоргаз» направило ООО «ЖКХ «Сервис» дополнительное соглашение от 29.12.2009 к договору от 01.01.2009 № 08/1397, которым предполагалось исключение с 01.12.2009 из приложения № 1 к договору № 08/1397 многоквартирного жилого дома по улице Светлая, дом № 1/1.

Письмо получено ООО «ЖКХ «Сервис» 11.01.2010 вх. № 06.

Полагая, что выбор собственниками жилых помещений в многоквартирных домах новой управляющей компании (ООО «УК «ЖКХ Сервис») является существенным изменением обстоятельств, существовавших при заключении договора от 01.01.2009 № 08/1397, а ООО «ЖКХ «Сервис» изменения в договор вносить отказывается, ОАО «Омскгоргаз» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском. Общество просило суд понудить ответчика изменить договор на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования от 01.01.2009 № 08/1397, исключив с 01.11.2009 из приложения № 1 к договору 65 жилых домов, а с  01.12.2009 – 27 домов (списки домов – т.1, л.д.62-63; т.16, л.д.84-89,97).

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что в удовлетворении иска ОАО Омскгоргаз» следует отказать в полном объеме. Решение Арбитражного суда Омской области в части оставления без рассмотрения требования ОАО «Омскгоргаз» о понуждении ответчика изменить договор от 01.01.2009 № 08/1397, исключив из приложения № 1 к договору с 01.12.2009 26 жилых домов, подлежит изменению, поскольку основания для оставления иска без рассмотрения отсутствуют.

 Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором (часть 1 статьи 148 АПК РФ).

В силу пункта 2 статьи 452 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Согласно материалам дела дополнительное соглашение б/н об исключении дома по адресу: ул.Светлая, д.1/1, было направлено ответчику 11.01.2010 (сопроводительное письмо № 12/7-12 - т.16, л.д.99), получено согласно входящему штампу ООО «ЖКХ «Сервис» 11.01.2010.

Дополнительное соглашение от 28.12.2009 об исключении 26 домов направлено 20.01.2010 (сопроводительное письмо от 19.01.2010 исх. № 12/71-12 – т.16, л.д.101), получено согласно входящему штампу ООО «ЖКХ «Сервис» 20.01.2010.

В связи с неполучением ответа на данные письма ОАО «Омкгоргаз» включило данные 27 домов в исковые требования, представив суду заявление об уточнении иска 15.03.2010 (т.16, л.д.84-89; т.17, л.д.42-50). 

Суд первой инстанции посчитал досудебный порядок урегулирования спора несоблюденным, так как исковое заявление было подано в суд 29.12.2009 года (согласно штемпелю на конверте, л.д. 67 том1), а предложение об исключении из списка 26 обслуживаемых домов направлено ответчику только 19.01.2010 года.  

Между тем, судом не учтено, что 15.03.2009 истец заявил об уточнении исковых требований, включив в предмет иска указанные 26 домов (ранее об их исключении истец не заявлял).

Уточнение исковых требований было принято судом к рассмотрению.

Уточнение исковых требований  имело место после истечения установленного законом тридцатидневного срока для ответа на предложение об изменении условий договора в части исключения из перечня 26 жилых домов согласно письму от 20.01.2010.  

 Следовательно,  требования пункта 2 статьи 452 ГК РФ истцом были соблюдены, в связи с чем основания для оставления без рассмотрения иска в части требования о понуждении ответчика изменить договор от 01.01.2009 № 08/1397, исключив из приложения № 1 к договору с 01.12.2009 двадцать  шесть жилых домов, отсутствуют.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для внесения изменений в договор в порядке, предусмотренном статьей 451 ГК РФ, суд апелляционной инстанции считает правильными.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (статья 421 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Как следует из пункта 1 статьи 451 ГК РФ, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (пункт 4 статьи 451 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 451 ГК РФ в том случае, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В момент заключения договора с ответчиком на неопределенный срок стороны не могли не учитывать возможность расторжения договоров управления многоквартирными домами с ООО «ЖКХ «Сервис», так как выбор способа управления жилыми домами является прерогативой собственников жилых помещений и может быть изменен  в любое время (статья 161 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Под существенным изменением обстоятельств истец рассматривает ситуацию, в которой обслуживание жилого фонда производится двумя управляющими компаниями. Между тем,  невозможность исполнения договора без изменения его условий, о которой речь идет в пп. 3 пункта 2 статьи 451 ГК РФ, в настоящем случае также не усматривается, несмотря на наличие спора между ответчиком и третьим лицом по вопросу управления жилыми домами.

Заключение договора между ОАО «Омскгоргаз» с ООО «УК «ЖКХ «Сервис» о том же предмете, что и договор № 08/1397 также не свидетельствует о существенном  изменении обстоятельств, позволяющих изменить договор в судебном порядке.

По смыслу закона существенное изменение обстоятельств не связано с действиями сторон, и вызвано