Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А46-320/2009. Изменить решение

сетей к городским коммуникациям, затраты по обеспечению на объекте временного электроснабжения, водоснабжения, канализования и др.), необходимые для ввода объекта в эксплуатацию и предоставления застройщику пакета документов в объеме, необходимом для регистрации прав собственности на объект (пункт 4.7. договора).

В силу пункта 5.1. договора застройщик производит оплату на расчетный счет заказчика поэтапно. Стоимость этапов, перечень работ каждого этапа, размер авансовых платежей представлены в протоколе соглашения о договорной цене (приложение № 4).

По условиям пунктов 5.2.-5.4. договора застройщик должен был авансировать выполнение работ заказчиком. Застройщик перечисляет аванс по первому этапу работ в размере 3770600 руб. не позднее 45 операционных дней с даты подписания договора; аванс по второму этапу работ в размере 37372159 руб. – не позднее 01.08.2006; по третьему этапу работ в размере 25000000 руб. – не позднее 5 операционных дней с момента получения письма заказчика с сообщением о начале подготовительных строительных работ (при условии наличия подписанного постановления администрации г. Омска о предоставлении земельного участка под строительство объекта застройщику, заключенного договора аренды земельного участка под строительство с застройщиком).

Дополнительным соглашением № 2 от 03.09.2007 и протоколом согласования договорной цены (приложение № 1 к дополнительному соглашению) стороны согласовали, что застройщик перечисляет авансовые платежи в размере 30600000 руб. с НДС (в том числе 4600000 руб. - аванс на подготовительные работы; 9700000 руб. – аванс на работы нулевого цикла; 15000000 руб. – аванс на инженерные системы и сооружения; 1300000 руб. – аванс на внутриплощадочные сети). Оставшиеся неоплаченные авансы застройщик перечисляет в размере, указанном в протоколе соглашения о договорной цене при условии предоставления счета заказчика на авансовый платеж и предварительного перечня материалов и/или оборудования, подписанного генпроектной организацией.

Завершение каждого этапа работ в силу пункта 5.5. договора подлежало оформлению с составлением актов выполненных работ (формы КС-2), справок о стоимости выполненных работ и услуг (формы КС-3); актов выполненных работ, предусмотренных договорами с подрядчиками, подтвержденных подписью и печатью заказчика, проектной сметы на электронном носителе; документов, оговоренных в графике производства работ (приложение № 3); акта о подтверждении факта завершения работ по этапу в 2 экземплярах; счета-фактуры.

Порядок приемки работ согласован в разделе 7 договора и предусматривал подписание заказчиком акта завершения работ по этапу либо предоставление заказчику мотивированного отказа от подписания акта.

Окончательный расчет производится застройщиком в соответствии с пунктом 5.7. договора. Сторонами составляется акт сверки расчетов (пункт 5.9. договора).

Суд апелляционной инстанции, проанализировав в соответствии с правилами статьи 431 ГК РФ условия договора № 36 от 09.06.2006, пришел к выводу, что по указанному договору ответчику (заказчику по тексту договора) истцом было поручено выполнение комплекса подрядных работ с необходимостью предоставления сопутствующих услуг. Следовательно, отношения сторон, вытекающие из договора № 36 от 09.06.2006, подлежат регулированию нормами главы 37 ГК РФ о подряде (§ 1 - общие положения о подряде, § 3 - строительный подряд, § 4 – подряд на выполнение проектных и изыскательских работ), а в соответствующей части – нормами главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Таким образом, сроки выполнения работ являются существенным условием договора подряда.

Сроки выполнения работ в силу пункта 6.2. договора подлежали определению в графике производства работ (приложение № 3).

Согласно графику производства работ (приложение № 3 к договору № 36 от 09.06.2006) выполнению подлежали следующие этапы работ с указанием в каждом этапе перечня работ: 1) предпроектная и проектная подготовка. Проектное сопровождение строительства (срок начала – 09.06.2006, срок окончания с учетом раздела по авторскому надзору – 26.05.2008); 2) проектирование и строительство наружных внеплощадочных сетей, выполнение технических условий по подключению к городским инженерным коммуникациям (начало – 11.06.2006, окончание – 12.12.2006); 3) строительство (подготовительные работы – с 31.07.2006, ввод объекта в эксплуатацию – 26.05.2008; сроки определяются дополнительно и оформляются дополнительными соглашениями).

Суд апелляционной инстанции считает, что при подписании договора сторонами были согласованы начальный (09.06.2006) и конечный (26.05.2008) сроки производства работ. Следовательно, с учетом усматривающейся общей воли сторон договор № 36 от 09.06.2006 можно расценить как заключенный.

Согласно графику производства работ в редакции дополнительного соглашения № 1 от 07.08.2006 к договору № 36 от 09.06.2006 сроки выполнения 1 этапа работ установлены с 07.08.2006 по 24.07.2008; 2 этапа – с 09.08.2006 по 09.02.2007; 3 этапа – с 28.09.2006 по 24.07.2008 (срок ввода объекта в эксплуатацию) с указанием на определение сроков выполнения работ по 3 этапу и их стоимости дополнительно в оформляемых сторонами дополнительных соглашениях.

В соглашении от 25.09.2006 о выполнении договора № 36 на выполнение функций заказчика от 09.06.2006 стороны определили, что заказчик продолжает выполнение работ по договору в части исполнения пункта 1.2.4. приложения № 3 (в ред. дополнительного соглашения № 1 от 07.08.2006) с изменением даты окончания работ до 25.07.2007. Остальные обязательства заказчика по исполнению договора стороны приостанавливают на срок до 25.07.2007.

Данное обстоятельство было связано с необходимостью заключения договора аренды земельного участка по адресу: г. Омск, ул. Б. Архитекторов/ ул. Волгоградская.

В случае если в срок до 25.07.2007 заказчик не выполнит своих обязательств по договору № 36 от 09.06.2006 в части заключения договора аренды земельного участка, то застройщик освобождается от оплаты всех выполненных заказчиком и/или привлеченными последним третьими лицами работ по договору № 36 от 09.06.2006 (пункт 2 соглашения от 25.09.2006).

Из материалов дела следует, что договор № Д-Кр-31-7053 аренды земельного участка подписан между Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска и ООО «Инвест-Недвижимость» 24.07.2007.

В дополнительном соглашении № 2 от 03.09.2007 к договору № 36 от 09.06.2006 и приложении № 2 к соглашению (график производства работ) стороны уточнили сроки выполнения работ по этапу 3 (строительство и сдача объекта в эксплуатацию). Согласно данным уточнениям срок ввод объекта в эксплуатацию был установлен 01.09.2008. Данные уточнения по срокам выполнения работ 3-го этапа стороны определили как окончательные. Сроки начала и окончания 1 и 2 этапов работ сторонами при подписании дополнительного соглашения № 2 от 03.09.2007 не были пересмотрены, в графике производства работ (приложение № 2 к дополнительному соглашению № 2 от 03.09.2007) указано на то, что начало и окончание работ по 1 и 2 этапам производится в соответствии с договором на выполнение функций заказчика № 36 от 09.06.2006.

Дополнительным соглашением № 3 от 10.12.2007 к договору № 36 от 09.06.2006 стороны дополнили перечень работ по 3 этапу работами по выносу гаражей со строительной площадки объекта на сумму 7000000 руб. с учетом НДС, сроком выполнения с 10.12.2007 по 15.02.2008. Застройщик по указанному соглашению вносит заказчику аванс в размере 5724985 руб. 64 коп. от общей стоимости работ в течение 5 дней с даты подписания дополнительного соглашения.

Проанализировав условия договора № 36 от 09.06.2006 о сроках выполнения работ, согласованные сторонами на момент его подписания, а также условия дополнительных соглашений к договору, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что последующее изменение сроков выполнения работ не может свидетельствовать о незаключенности договора № 36 от 09.06.2006.

Кроме того, с учетом вносимых сторонами изменений, а также обстоятельств дела, связанных с фактическим выполнением работ по договору, суд апелляционной инстанции считает, что условия договора и соглашений к нему позволяют определить начальный (07.08.2006) и конечный (01.09.2008) сроки выполнения работ (существенные условия договора). В связи с чем суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводами ответчика о незаключенности договора № 36 от 09.06.2006.

Из материалов дела следует, что в качестве аванса по договору № 36 от 09.06.2006 истец перечислил ответчику:

- 3770600 руб. по платежному поручению № 4097 от 04.08.2006 за строительные работы по 1 этапу работ по договору;

- 37372159 руб. 20 коп. по платежному поручению № 4096 от 04.08.2006 за строительные работы по 2 этапу работ по договору;

- 30600000 руб. по платежному поручению № 5764 от 07.09.2007 за строительные работы по 2 этапу работ по договору;

- 5724985 руб. 64 коп. по платежному поручению № 6400 от 25.12.2007 за услуги по дополнительному соглашению № 3 к договору.

Кроме того, на основании письма ответчика от 24.09.2007 № 01-RА/246 о перечислении денежных средств в счет договора № 36 от 09.06.2006 истец по платежному поручению № 5851 от 24.09.2007 перечислил на указанный в письме счет Департамента имущественных отношений Администрации города Омска 110000000 руб. с  назначением платежа – ООО «Инвет-Недвижимость» по договору № 36 от 09.06.2006 за участие в аукционе ООО «ФГ «РУСАНТОН» по продаже права на заключение договора аренды земельного участка для его комплексного освоения в целях жилищного строительства.

Из материалов дела усматривается, что письмом от 01.07.2008 за исх. № 00171 истец (застройщик) отказался от договора и уведомил ответчика о расторжении договора № 36 от 09.06.2006.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение или расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором.

Пунктом 3 статьи 450 ГК РФ предусмотрено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Статьей 717 ГК РФ установлено право заказчика (применительно к рассматриваемому делу – истца) на односторонний отказ от договора подряда. Право на односторонний отказ от договора предусмотрено также нормами договора о возмездном оказании услуг (статья 782 ГК РФ).

Согласно пункту 3.4.2. договора № 36 от 09.06.2006 застройщик (истец) вправе отказаться от услуг заказчика, предупредив последнего не менее чем за 21 день.

В соответствии с пунктом 12.2. договора № 36 от 09.06.2006 застройщик (истец) вправе в любое время отказаться от исполнения договора путем направления письменного уведомления заказчику (ответчику). Договор  считается расторгнутым с момента получения уведомления застройщика, если в уведомлении не предусмотрен более поздний срок расторжения договора.

Ответчик подтверждает факт получения 22.07.2008 письма истца о расторжении договора.

Следовательно, договор № 36 от 09.06.2006 считается расторгнутым в одностороннем порядке по инициативе истца с 22.07.2008 и его расторжение в судебном порядке не может быть произведено, как не требуется и признание его судом расторгнутым.

Поэтому суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требования истца, заявленного по настоящему делу, о признании договора № 36 на выполнение функций заказчика от 09.06.2006 между ООО «Инвест-Недвижимость» и ООО «Финансовая группа «РУСАНТОН» расторгнутым с 22.07.2008.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что в письме от 01.07.2008 за исх. № 00171 истец не связывал непосредственно свой односторонний отказ от договора № 36 от 09.06.2006 с просрочкой выполнения работ ответчиком либо иными нарушениями последним принятых на себя обязательств. Заявленное истцом ответчику требование о расторжении договора было реализацией его права на односторонний отказ от договора и повлекло прекращение договорных отношений между сторонами с момента получения ответчиком письма от 01.07.2008 за исх. № 00171.

Заявления истца в последующем об отказе от договора по иным мотивам не имеет правового значения и не может повлечь иных правовых последствий, чем те, которые наступили в связи с расторжением договора с 22.07.2008 по письму истца от 01.07.2008 за исх. № 00171.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не может принять во внимание доводы истца о расторжении договора на основании пункта 2 статьи 405 ГК РФ в связи с утратой интереса вследствие просрочки выполнения работ ответчиком. Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что соответствующие доводы были заявлены истцом только при рассмотрении дела в суде.

В рамках настоящего дела истец потребовал взыскать с ответчика денежные средства в сумме 187467744 руб. 84 коп., уплаченные в качестве аванса по договору № 36 от 09.06.2006, мотивируя данное требование расторжением договора и невыполнением ответчиком работ и услуг по договору.

В соответствии с пунктом 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Согласно статье 717 ГК РФ при отказе от исполнения договора заказчик (в данном случае истец) должен уплатить подрядчику (применительно к спорным отношениям - ответчику) часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

В силу статьи 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

В пункте 3.4.2. договора № 36 от 09.06.2006 стороны предусмотрели,